Wojewódzki Sąd Administracyjny w Bydgoszczy w składzie następującym: Przewodniczący sędzia WSA Joanna Brzezińska (spr.) Sędziowie sędzia WSA Katarzyna Korycka sędzia WSA Grzegorz Saniewski po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym w dniu 9 lutego 2022 r. sprawy ze skargi spółki A. na decyzję Wojewody [...] z dnia [...] lipca 2021 r. nr [...] w przedmiocie sprzeciwu od zgłoszenia zamiaru przystąpienia do robót budowlanych oddala skargę.
Decyzją z dnia [...] lutego 2021 r. znak [...] Wojewoda [...] utrzymał w mocy decyzję Prezydenta Miasta B. z dnia [...] maja 2021 r. [...] wnoszącą sprzeciw w sprawie zgłoszenia zamiaru przystąpienia do robót budowlanych polegających na montażu instalacji radiokomunikacyjnej telefonii komórkowej [...] na dachu budynku Szkoły Podstawowej usytuowanym na działce nr [...] obręb [...] przy ul. [...] w B..
W uzasadnieniu organ wskazał następujące okoliczności sprawy.
W dniu [...] kwietnia 2021 r., P. sp. z o.o. w W. dokonała do Prezydenta Miasta B. zgłoszenia zamiaru przystąpienia do wykonania robót budowlanych polegających na montażu instalacji radiokomunikacyjnej telefonii komórkowej [...] na dachu budynku Szkoły Podstawowej usytuowanego na działce nr [...] - obręb [...] przy ul. [...] w B.. Decyzją z dnia [...] maja 2021 r. Prezydent Miasta B. wniósł sprzeciw uznając, że przedmiotowe zgłoszenie dotyczy budowy lub wykonania robót budowlanych objętych obowiązkiem uzyskania decyzji o pozwoleniu na budowę (art. 30 ust. 6 pkt 1 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane). Organ pierwszej instancji wskazał iże, montaż instalacji radiokomunikacyjnej wraz ze wspornikami antenowymi o wysokości 3, 7 m oraz antenami, faktycznie stanowi budowę nowej stacji bazowej telefonii komórkowej i w ocenie tut. organu wykracza poza pojęcie instalacji urządzeń na obiektach budowlanych, o którym jest mowa w art. 29 ust. 3 pkt 3 lit. a Prawa budowlanego, co w konsekwencji wymaga uzyskania pozwolenia na budowę zgodnie z art. 28 ust. 1. W odwołaniu od powyższej decyzji Spółka zarzuciła naruszenie art. 29 ust. 3 pkt 3 lit a Prawa budowlanego w związku z art. 30 ust. 6 pkt 1 i z art. 3 pkt 3 P.b. oraz § 3 pkt 2 rozporządzenia Ministra Infrastruktury z dnia 26.10.2005 r., w sprawie warunków technicznych, jakim powinny odpowiadać telekomunikacyjne obiekty budowlane i ich usytuowanie (Dz.U. 2005 nr 219 poz. 1864).
Argumentując wskazaną na wstępie decyzję Wojewoda [...] podniósł, że stosownie do dyspozycji przepisu art. 28 ust. 1 Prawa budowlanego, roboty budowlane można rozpocząć jedynie na podstawie decyzji o pozwoleniu na budowę. Wyjątki od tej zasady przewidziane zostały między innymi w art. 29 Prawa budowlanego, ustalającym katalog budów oraz robót budowlanych niewymagających pozwolenia na budowę. W świetle art. 30 Prawa budowlanego w postępowaniu zgłoszeniowym organ architektoniczno-budowlany dokonuje analizy zgłoszenia i dołączonych do niego dokumentów, a następie, w zależności od wyników tej analizy, bądź przyjmuje je milcząco uznając, że zgłoszenie wraz z załączonymi dokumentami odpowiada prawu, bądź też nakłada obowiązek uzupełnienia zgłoszenia, względnie - wnosi sprzeciw. W myśl art. 30 ust. 6 pkt 1 Prawa budowlanego właściwy organ wnosi sprzeciw, jeżeli: zgłoszenie dotyczy budowy lub wykonywania robót budowlanych objętych obowiązkiem uzyskania pozwolenia na budowę.
Odnosząc się do spornej w sprawie kwalifikacji zgłoszonych robót budowlanych, organ odwoławczy wskazał, że zgodnie z art. 29 ust. 3 pkt 3 lit. a P.b. pozwolenia na budowę nie wymaga, natomiast wymaga zgłoszenia wykonywanie robót budowlanych polegających na instalowaniu na obiektach budowlanych stanowiących albo niestanowiących całości techniczno-użytkowej urządzeń, w tym antenowych konstrukcji wsporczych i instalacji radiokomunikacyjnych, a także związanego z tymi urządzeniami osprzętu i urządzeń zasilających, o wysokości powyżej 3 m. Powołując się na orzecznictwo sądów administracyjnych wskazał, że pojęcie instalacji nie zostało zdefiniowane w ww. ustawie, lecz ustawodawca posługuje się nim w katalogu robót budowlanych zwolnionych z obowiązku uzyskania pozwolenia na budowę. Wykładnia przepisów ustawy nakazuje przyjąć, że odnosi się ono zasadniczo do robót budowlanych wykonywanych na istniejących już obiektach budowlanych, które służą za nośnik do owej instalacji urządzeń i na których mają one być zamontowane. W szczególności o instalacji czy też montażu urządzenia można mówić wówczas, gdy na dachu budynku istnieje już nośnik (konstrukcja wsporcza), na którym zainstalowane zostaną anteny i inne urządzenia wyposażenia stacji. Wobec tego Wojewoda stwierdził, że roboty budowlane polegające na wykonaniu stacji bazowej telefonii komórkowej P4, która ma zostać zlokalizowana na budynku Szkoły Podstawowej i składać się będzie z - zespół urządzeń nadawczo-odbiorczych (RPU) oraz transmisyjnych (ODU) umieszczonych w pobliżu anten sektorowych i radioliniowych, a także urządzeń zasilających i realizujących m. in. funkcje cyfrowego przetwarzania sygnałów umiejscowionych w szafach systemowych posadowionych na dachu budynku, zespołu anten sektorowych pracujących w następujących pasmach częstotliwości: 800 MHz, 900MHz, 1800MHz, 2100MHz i 2600MHz, zespołu anten parabolicznych i elementy torów antenowych, nie mogą zostać zakwalifikowane jako odpowiadające dyspozycji art. 29 ust. 3 pkt 3 lit. a w/w ustawy. Analiza sposobu oraz zakresu wykonania objętych zgłoszeniem prac budowlanych nie pozwala bowiem zakwalifikować tych prac do kategorii "instalowania". Zdaniem organu odwoławczego zamierzenie budowlane obejmuje znacznie szerszy zakres robót niż samo "instalowanie", a zatem wiąże się z obowiązkiem uzyskania pozwolenia na budowę. Instalowanie antenowych konstrukcji wsporczych oraz instalacji radiokomunikacyjnych na obiektach budowlanych w rozumieniu 29 ust. 3 pkt 3 lit. a Pr. bud. ma miejsce wówczas, gdy ich umiejscowienie na obiektach budowlanych nie stanowi rozbudowy, nadbudowy lub przebudowy tych obiektów. W tej sprawie objęte zgłoszeniem roboty budowlane polegałyby na przebudowie budynku szkoły, bowiem ich wykonanie spowoduje zmianę parametrów użytkowych tego obiektu budowlanego. Przebudowa jest zaś jedną z postaci robót budowlanych (art. 3 pkt 7 ustawy Prawo budowlane), a te zgodnie z treścią art. 28 ust. 1 ustawy Prawo budowlane wymagają uzyskania pozwolenia na budowę, chyba że przepis szczególny inaczej rozstrzyga to zagadnienie. Wyłączenie konieczności uzyskania pozwolenia na budowę musiałoby jednoznacznie wynikać z takiego przepisu. Wojewoda uznał zatem, że organ administracji architektoniczno-budowlanej pierwszej instancji nie naruszył art. 29 ust. 3 pkt 3 lit. a P. b, stwierdzając brak podstaw do jego zastosowania wobec przedmiotowego przedsięwzięcia, a także zachował podstawowe zasady postępowania administracyjnego. Zasadne jest bowiem wymaganie przez organ pierwszej instancji, uzyskania decyzji o pozwoleniu na budowę dla projektowanej inwestycji ze względu na zgłaszany zakres robót budowlanych, który nie jest wprost wyszczególniony w katalogu w art. 29 i art. 30 Prawa budowlanego, co obliguje do uzyskania pozwolenia na budowę