Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący: sędzia NSA Wojciech Chróścielewski (spr.) sędzia NSA Leszek Leszczyński sędzia del. NSA Jerzy Stankowski Protokolant Andrzej Nędzarek po rozpoznaniu w dniu 8 stycznia 2010 roku na rozprawie w Izbie Ogólnoadministracyjnej sprawy ze skargi kasacyjnej S. W. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 10 czerwca 2009 r. sygn. akt II SA/Wa 210/09 w sprawie ze skargi S. W. na uchwałę Rady Powiatu S. z dnia [...] września 2008 r. nr [...] w przedmiocie stwierdzenia wygaśnięcia mandatu radnego oddala skargę kasacyjną
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie wyrokiem z dnia 10 czerwca 2009 r., II SA/Wa 210/09 oddalił skargę S. W. na uchwałę Rady Powiatu S. z dnia [...] września 2008 r., nr [...] w przedmiocie stwierdzenia wygaśnięcia mandatu radnego.
Wyrok został wydany w następujących okolicznościach sprawy,
Zaskarżoną uchwałą Rada Powiatu S. na podstawie art. 190 ust. 2 oraz art. 190 ust. 1 pkt 2a ustawy z dnia 16 lipca 1998 r. Ordynacja wyborcza do rad gmin, rad powiatów i sejmików województw (Dz.U. z 2003 r. nr 159, poz. 1547 ze zm.) w związku z art. 25b ustawy z dnia 5 czerwca 1998 r. o samorządzie powiatowym (Dz.U. z 2001 r. nr 142, poz. 1592 ze zm.) stwierdziła wygaśnięcie mandatu radnego powiatu [...] S. W. , wybranego w okręgu wyborczym nr [...] z listy nr [...]
W uzasadnieniu podano, że zgodnie z art. 25b ustawy o samorządzie powiatowym, radni nie mogą prowadzić działalności gospodarczej na własny rachunek lub wspólnie z innymi osobami, z wykorzystaniem mienia powiatu, w którym radny uzyskał mandat, a także zarządzać taką działalnością lub być przedstawicielem czy pełnomocnikiem w prowadzeniu takiej działalności. S. W. będąc radnym pełnił funkcję członka zarządu Powiatowego Banku Spółdzielczego w S., który prowadzi obsługę finansową budżetu powiatu s. W związku z powyższym Rada Powiatu uznała, że radny będąc członkiem zarządu banku sprawującego obsługę finansową budżetu powiatu zarządza działalnością gospodarczą "z wykorzystaniem mienia powiatu", tj. środków zgromadzonych na rachunku bankowym, co spełnia przesłanki wymienione w cyt. wyżej art. 25b ustawy o samorządzie powiatu.
Powyższa uchwała stała się przedmiotem skargi S. W. do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie. Skarżący zarzucił jej naruszenie art. 25b ust 1 ustawy o samorządzie powiatowym, a także art. 2 i art. 7 Konstytucji RP. Podniósł, że pojęcie działalności gospodarczej zostało zdefiniowane w ustawie z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (Dz.U. nr 173, poz. 1807 ze zm.), której art. 2 ust 1 określa ją jako zarobkową działalność wytwórczą, handlową, usługową oraz poszukiwanie, rozpoznawanie i eksploatację zasobów naturalnych, wykonywaną w sposób zorganizowany i ciągły. Wywodził, że art. 110 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Prawo bankowe (Dz.U. z 2002 r., nr 72, poz. 665 ze zm.), stanowi, w formie fakultatywnej, że bank może pobierać przewidziane w umowie prowizje i opłaty z tytułu wykonywanych czynności bankowych. Oznacza to, że bank prowizji pobierać nie musi i nie pobiera, a zatem nie ma w jego sytuacji naruszenia zakazu wyrażonego w art. 25b ust. 1 ustawy o samorządzie powiatowym albowiem nie został spełniony jeden z podstawowych warunków działalności gospodarczej to jest jej zarobkowy charakter.