Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący: Sędzia NSA Włodzimierz Kubiak, Sędziowie: NSA Jerzy Rypina, WSA del. Lidia Ciechomska-Florek (sprawozdawca), Protokolant Szymon Mackiewicz, po rozpoznaniu w dniu 17 listopada 2011 r. na rozprawie w Izbie Finansowej skargi kasacyjnej B. J. S. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Olsztynie z dnia 27 stycznia 2010 r. sygn. akt I SA/Ol 737/09 w sprawie ze skargi B. J. S. na postanowienie Dyrektora Izby Skarbowej w O. z dnia 9 września 2009 r. nr [...] w przedmiocie odmowy wszczęcia postępowania w sprawie sprzeciwu 1) oddala skargę kasacyjną, 2) zasądza od B. J. S. na rzecz Dyrektora Izby Skarbowej w O. kwotę 120 (sto dwadzieścia) złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania kasacyjnego.
I. Wojewódzki Sąd Administracyjny w Olsztynie, wyrokiem z dnia 27 stycznia 2010 r. sygn. akt I SA/Ol 737/09 oddalił skargę B. J. S.; dalej jako skarżący lub strona, na postanowienie Dyrektora Izby Skarbowej w O. w przedmiocie odmowy wszczęcia postępowania w sprawie sprzeciwu. Jako podstawę prawną wyroku Sąd wskazał art. 151 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. - Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi ( Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.; dalej jako p.p.s.a.). Zaskarżony skargą kasacyjną wyrok został wydany w oparciu o następujący stan faktyczny sprawy.
1. Naczelnik Urzędu Skarbowego w O. postanowieniem z 29.06.2009 r., odmówił wszczęcia postępowania w sprawie sprzeciwu. W uzasadnieniu rozstrzygnięcia wskazał, że organ podatkowy pierwszej instancji, zakończył protokołem kontroli, prowadzone u podatnika postępowanie kontrolne w zakresie podatku od towarów i usług za miesiące 2005 r., 2006 r., 2007 r. i 2008 r. Protokół kontroli został skarżącemu doręczony w dniu 6.03.2009 r. Postanowieniem z dnia 26.05.2009 r., Naczelnik Urzędu Skarbowego w O., wszczął wobec skarżącego postępowanie podatkowe w zakresie podatku od towarów i usług za ww. miesiące. Postanowienie o wszczęciu postępowania podatkowego zostało doręczone skarżącemu w dniu 27.05.2009 r. Po wszczęciu postępowania podatkowego organ podatkowy na podstawie art. 155 § 1 Ordynacji podatkowej, wezwał skarżącego do dostarczenia rejestrów zakupów, sprzedaży i zakupu VAT oraz dowodów źródłowych, które zaewidencjonowano w rejestrach za miesiące grudzień 2004 r., kwiecień - czerwiec 2005 r., maj - czerwiec, wrzesień - listopad 2006 r., a które nie były objęte kontrolą podatkową zakończoną 6.03.2009r. Wezwanie o doręczenie dokumentów doręczono skarżącemu dnia 4.06.2009 r. W dniu 12 czerwca 2009 r. pełnomocnik skarżącego, na podstawie art. 291c Ordynacji podatkowej w związku z art. 84c ust.1 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej (Dz.U. z 2004 r. Nr 173, poz. 1807 ze zm.; dalej jako u.s.d.g.), wniósł sprzeciw wobec podjęcia i wykonywania czynności z naruszeniem art. 79a i art. 83ust.1 u.s.d.g. W związku z otrzymaniem sprzeciwu, Naczelnik Urzędu Skarbowego w O., pismem z 17.06.2009 r., powiadomił stronę, że postępowanie kontrolne zostało zakończone w dniu doręczenia protokołu kontroli tj. 6.03.2009 r., a aktualnie prowadzone jest postępowanie podatkowe. W odpowiedzi na to pismo, pełnomocnik podatnika, dnia 22.06.2009 r. złożył wyjaśnienia na piśmie.
2. Na postanowienie o odmowie rozpatrzenia sprzeciwu, skarżący złożył zażalenie, w którym zgłosił zarzut naruszenia art. 120 i art. 122 w zw. z art. 165a Ordynacji podatkowej.
3. Dyrektor Izby Skarbowej w O., postanowieniem z 9.09.2009 r., nie podzielając zarzutów skarżącego, utrzymał w mocy postanowienie organu pierwszej instancji. Odwołując się do poglądów wypracowanych w doktrynie wywiódł, że do przyczyn uniemożliwiających wszczęcie postępowania na podstawie art.165a Ordynacji podatkowej zaliczyć można: