Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Dorota Wdowiak Sędziowie Sędzia WSA Danuta Szydłowska (spr.) Sędzia WSA Grażyna Śliwińska Protokolant sekr. sąd. Agnieszka Gajewiak po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 13 stycznia 2011 r. sprawy ze skargi P. S.A. z siedzibą w W. na decyzję Komisji Nadzoru Finansowego z dnia [...] czerwca 2010 r. nr [...] w przedmiocie kary pieniężnej w związku ze stwierdzeniem naruszenia przez emitenta papierów wartościowych obowiązku przekazania informacji oddala skargę
Zaskarżoną decyzją z dnia [...] czerwca 2010 r. Komisja Papierów Wartościowych i Giełd, na podstawie art. 138 § 1 pkt 1 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. k.p.a., art. 11 ust. 1 i 5 ustawy z dnia 21 lipca 2006 r. o nadzorze nad rynkiem finansowym (Dz. U. Nr 157, poz. 1119, ze zm.) oraz art. 96 ust. 1 pkt 2 w zw. z art. 56 ust. 1 pkt 1 w związku z ust. 2 pkt 1 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o ofercie publicznej i warunkach wprowadzania instrumentów finansowych do zorganizowanego systemu obrotu oraz o spółkach publicznych (Dz. U. z 2005 r. Nr 184, poz. 1539, ze zm., w brzmieniu obowiązującym przed wejściem w życie ustawy z dnia 4 września 2008 r. o zmianie ustawy o ofercie publicznej i warunkach wprowadzania instrumentów finansowych do zorganizowanego systemu obrotu oraz o spółkach publicznych oraz o zmianie innych ustaw (Dz. U. Nr 231, poz. 1547) w związku z art. 5 ust. 2 ustawy zmieniającej, po rozpoznaniu wniosku P. Spółki Akcyjnej z siedzibą w W. o ponowne rozpatrzenie sprawy utrzymała w mocy swoją poprzednią decyzję z dnia [...] grudnia 2009 r., którą to decyzją nałożyła na spółkę P. S.A. karę pieniężną w wysokości 70 000 złotych wobec stwierdzenia, że spółka dopuściła się naruszenia art. 56 ust. 1 pkt 1 w zw. z ust. 2 pkt 1 ustawy o ofercie, polegającego na nieprzekazaniu Komisji Nadzoru Finansowego, spółce prowadzącej rynek regulowany oraz do publicznej wiadomości informacji poufnej o wystawieniu przez jej spółki zależne P. S. S.A. w dniu [...] stycznia 2008 r., przez W. sp. z o. o. w dniu [...] kwietnia 2008 r. na rzecz Banków opcji walutowych, a także o zawartych przez P. M. S.A. w dniu [...] czerwca 2007 r. terminowych transakcjach kupna EUR przez K. S.A. w W., niosących ryzyko nieograniczonej straty finansowej, w zakresie w jakim w wymienionych terminach przekraczały one wpływy w walutach obcych dla danych okresów sprawozdawczych, mogących mieć istotny wpływ na skonsolidowany wynik finansowy emitenta w terminie określonym przez prawo, tj. niezwłocznie po zajściu zdarzenia w postaci zawarcia umów kontraktów opcji walutowych lub zawarcia umów fx forward kupna przez bank waluty obcej.
W uzasadnieniu swojego stanowiska organ przypomniał przebieg postępowania w sprawie. Stwierdził, iż zawarcie przez spółki zależne transakcji walutowych niosących ryzyko nieograniczonej straty finansowej (wystawione przez spółki na rzecz banków opcje kupna walut obcych, a także zawarte z bankiem umowy terminowych transakcji kupna waluty wymienialnej przez bank (fx forward)), w zakresie w jakim przekraczały wpływy w walutach obcych w danych okresach sprawozdawczych tych spółek zależnych, mogących mieć istotny wpływ na wynik finansowy emitenta stanowi informację poufną określoną w art. 154 ustawy o obrocie i podlega obowiązkowi informacyjnemu zgodnie z art. 56 ustawy o ofercie.
Komisja nadmieniła, że spółka miała świadomość, iż zawarte przez jej spółki zależne umowy transakcji pochodnych mogą mieć znaczący wpływ na skonsolidowane wyniki finansowe spółki na długo przed publikacją raportu bieżącego nr [...] w dniu [...] stycznia 2009 r., albowiem Emitent w raportach okresowych informował o wykorzystywaniu przez jego spółki zależne instrumentów rynku walutowego. W skonsolidowanym raporcie kwartalnym za II kwartał 2008 r. opublikowanym w dniu [...] sierpnia 2008 r. w części dotyczącej informacji dodatkowych za II kwartał 2008 r. Emitent podał informację, iż "w II kwartale na zrealizowanych (zamkniętych) pozycjach opcji i forwardów uzyskano dochód w kwocie [...] zł". W skonsolidowanym raporcie półrocznym za I półrocze 2008 r. opublikowanym w dniu [...] września 2008 r. Emitent zawarł informację o tym, że Grupa P. S.A. "w ramach strategii zabezpieczeń przed ryzykiem (walutowym) stosuje hedging naturalny (zakupy importowe finansowane w obcych walutach) jak również wykorzystuje instrumenty rynku walutowego (forward, struktury opcyjnie)." Nadto, co najmniej od [...] września 2008 r. Zarząd P. otrzymywał regularnie od B. wycenę zawartych z tym bankiem transakcji opcyjnych, natomiast od [...] września 2008 r. spółka W. i od dnia [...] października 2008 r. spółka P., miały świadomość ujemnej wyceny zawartych transakcji walutowych z D. i transakcji opcyjnych.