Rozpoczęcie przez inwestora robót budowlanych, na podstawie nieostatecznej decyzji o pozwoleniu na budowę, polegających na wylaniu ław fundamentowych, jest wprawdzie działaniem niezgodnym. z prawem, gdyż narusza przepis art. 28 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane /Dz.U. nr 89 poz. 414 ze zm./, jednakże działanie takie, wyłącza możliwość wydania nakazu rozbiórki, przez organ nadzoru budowlanego, na podstawie art. 48 Prawa budowlanego przed rozpoznaniem odwołania przez organ II instancji, wniesionego od decyzji o udzieleniu pozwolenia na budowę.
Naczelny Sąd Administracyjny po rozpoznaniu sprawy ze skargi Ochotniczej Straży Pożarnej w R. na:
1/ decyzję Wojewody R. z dnia 2 grudnia 1998 r. (...), w przedmiocie zatwierdzenia projektu budowlanego i udzielenia pozwolenia na budowę,
2/ Decyzję Wojewody R. z dnia 2 grudnia 1998 r. (...), w przedmiocie nakazania rozbiórki obiektu budowlanego,
I. uchyla zaskarżoną decyzję z dnia 2 grudnia 1998 r. w przedmiocie zatwierdzenia projektu budowlanego i udzielenia pozwolenia na budowę,
II. uchyla zaskarżoną decyzję z dnia 2 grudnia 1998 r. oraz poprzedzającą ją decyzję organu I instancji w przedmiocie nakazania rozbiórki obiektu budowlanego; (...).
W sprawie bezsporne są następujące okoliczności faktyczne i prawne - ostateczną decyzją Wójta Gminy B.-D. z dnia 15 kwietnia 1998 r., na podstawie art. 40 ust. 1 i 3 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r., o zagospodarowaniu przestrzennym /Dz.U. nr 89 poz. 415/, po rozpatrzeniu wniosku inwestora Ochotniczej Straży Pożarnej w R., ustalono warunki zabudowy i zagospodarowania terenu działki nr 192/1 dla inwestycji polegającej na budowie budynku Ochotniczej Straży Pożarnej,
- decyzją, Wójta Gminy B.-D. nr 66 z dnia 1 października 1998 r., z powołaniem się na przepisy art. 33 ust 1, art. 34 ust 4, art. 36 Prawa budowlanego, art. 104 Kpa oraz porozumienie zawarte z Kierownikiem Urzędu Rejonowego w G., po rozpatrzeniu wniosku inwestora Ochotniczej Straży Pożarnej w R. - zatwierdzono projekt budowlany i udzielono pozwolenia na budowę budynku Ochotniczej Straży Pożarnej w R.,
- od decyzji Wójta Gminy B.-D. nr 66, udzielającej pozwolenia na budowę, odwołanie wnieśli współwłaściciele sąsiedniej nieruchomości Krystyna i Jan G. zarzucając m.in., że inwestor przystąpił do robót budowlanych /wylanie fundamentów/ przed upływem 14 dni od doręczenia mu decyzji o pozwoleniu na budowę,
- Kierownik Urzędu Rejonowego w G. decyzją (...) z dnia 26 października 1998 r., na podstawie art. 48 i art. 87 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane /Dz.U. nr 89 poz. 414 ze zm./, nakazał Zarządowi Ochotniczej Straży Pożarnej w R. dokonanie rozbiórki fundamentów, wykonanych na podstawie nieostatecznej decyzji o pozwoleniu na budowę,
- od powyższej decyzji (...) z dnia 26 października 1998 r. odwołanie wniósł inwestor Ochotnicza Straż Pożarna w R.,
- Wojewoda R. rozpoznając w tym samym dniu, gdyż 2 grudnia 1998 r., wymienione powyżej odwołania Krystyny i Jana G. oraz inwestora Ochotniczej Straży Pożarnej w R. orzekł
a/ decyzją (...) z dnia 2 grudnia 1998 r. nie uwzględnił odwołania Ochotniczej Straży Pożarnej w R. od decyzji Kierownika Urzędu Rejonowego w G. (...) z dnia 26 października 1998 r., nakazującej rozbiórkę fundamentów i utrzymał ją w mocy. W uzasadnieniu decyzji przytoczono, iż skoro inwestor rozpoczął roboty budowlane na podstawie nie ostatecznej decyzji, wydanie nakazu rozbiórki było konieczne gdyż ustawodawca nie przewidział żadnych sytuacji, dających możliwość złagodzenia tego przepisu.
b/ decyzją (...) z dnia 2 grudnia 1998 r., uwzględniając odwołanie Krystyny i Jana G., uchylił zaskarżoną decyzję Wójta Gminy B.-D. z dnia 1 października 1998 r., zatwierdzającą projekt budowlany i udzielającą pozwolenia na budowę i sprawę przekazał do ponownego rozpoznania. W motywach decyzji stwierdzono, iż skoro roboty budowlane zostały rozpoczęte, to zgodnie z art. 48 Prawa budowlanego wykonana część obiektu podlega rozbiórce zaś w tej sytuacji organ I instancji powinien zastosować się do dyspozycji art. 35 ust. 5 Prawa budowlanego.