Wojewódzki Sąd Administracyjny we Wrocławiu w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia NSA Anna Moskała, Sędziowie Sędzia WSA Magdalena Jankowska-Szostak, Sędzia WSA Małgorzata Malinowska-Grakowicz, (sprawozdawca), , Protokolant Monika Tarasiewicz, po rozpoznaniu w Wydziale III na rozprawie w dniu 3 marca 2011 r. sprawy ze skargi A na rozstrzygnięcie Marszałka Województwa D. z dnia [...] r. Nr [...] w przedmiocie negatywnej oceny projektu "[...]" I. stwierdza, że ocena projektu została przeprowadzona w sposób naruszający prawo i przekazuje sprawę do ponownego rozpatrzenia przez Zarząd Województwa D.; II. zasądza od Marszałka Województwa D. na rzecz strony skarżącej kwotę [...] ([...]) złotych kosztów postępowania.
Zaskarżonym rozstrzygnięciem z dnia [...] r. Marszałek Województwa D. działając na podstawie art. 60 rozporządzenia Rady nr 1083/2006 z dnia 11 lipca 2006 r. ustanawiającego przepisy ogólne dotyczące Europejskiego Funduszu Rozwoju Regionalnego, Europejskiego Funduszu Społecznego oraz Funduszu Spójności i uchylającego rozporządzenie (WE) nr 1260/1999 (Dz. Urz. UE L 210 z 31.07.2006, s.25, z późn. zm.) oraz art. 25 pkt 1 w związku z art. 26 i art. 30 b ust. 4 ustawy z dnia 6 grudnia 2006 r. o zasadach prowadzenia polityki rozwoju (Dz. U. z 2009 r. Nr 84, poz. 712 z poźn. zm.) i pkt 1.5.2 Szczegółowego Opisu Priorytetów Regionalnego Programu Operacyjnego dla Województwa D. na lata 2007-2013, nie uwzględnił odwołania wnioskodawcy - "A" od negatywnej oceny formalnej projektu o nr [...] pt. "[...]", złożonego w ramach naboru [...].
Skierowana do rozpoznania sprawa jest następstwem opisanego niżej stanu faktycznego i prawnego.
Dyrektor Wydziału Wdrażania RPO Urzędu Marszałkowskiego Województwa D. pismem z dnia [...] r. poinformował "A" / zwany dalej stroną skarżącą /,że wniosek o dofinansowanie projektu pt. "[...]" został oceniony negatywnie ponieważ nie spełniał kryterium oceny formalnej zawartego w "Kryteriach wyboru operacji finansowych w ramach RPO WD", zatwierdzonych przez Komitet Monitorujący RPO WD, tj. kryterium 14 "Pomoc publiczna" - Czy prawidłowo zastosowano przepisy dotyczące pomocy publicznej". W ocenie Instytucji Zarządzającej RPO WD złożony projekt jest objęty pomocą publiczną albowiem nadal po uzupełnieniu i poprawie wniosku spełnia łącznie wszystkie przesłanki w rozumieniu art. 87, a obecnie art. 107 Traktatu o Funkcjonowaniu Unii Europejskiej, warunkujące wystąpienie pomocy publicznej.
Pismem z dnia [...] r. strona skarżąca złożyła odwołanie. Zdaniem strony, zawartym w uzasadnieniu odwołania, projekt spełnia kluczowe kryterium. Na potwierdzenie swego stanowiska strona skarżąca przedstawiła dwie niezależne opinie, z których wynika, że w projekcie nie występuje pomoc publiczna. W ocenie strony skarżącej identyfikacja pomocy publicznej możliwa jest w przypadku, gdy beneficjent prowadzi działalność gospodarczą, co w myśl właściwego orzecznictwa europejskiego oznacza oferowanie na rynku towarów lub usług natomiast [...] nie spełnia kryteriów przedsiębiorstwa, gdyż nie można wyznaczyć rynku na którym działa. Przyczyny takiej sytuacji wynikają z charakteru [...], który jest produktem kultury elitarnej, z założenia skierowanej do wąskiej grupy odbiorców a także z uwagi na poziom kosztów jaki należy ponieść, który jest na tyle wysoki, że obszar ten nie jest przedmiotem działania rynku. Na poparcie tego stanowiska strona skarżąca, wskazała, iż stopień pokrycia wpływami z biletów kosztów organizacji [...] w zakresie objętym projektem wynosi jedynie około 11%. Ponadto nie istnieje ryzyko wystąpienia efektu zewnętrznego polegającego na wpływie dofinansowania działalności kulturalnej objętej projektem na jakąkolwiek inną ewentualną działalność gospodarczą, gdyż działalność prowadzona przez "A" ma charakter marginalny, bowiem 2% przychodów polega na incydentalnym wynajmie instrumentów muzycznych lub zespołów, co nie stanowi ani bezpośredniego ani pośredniego związku z przedsięwzięciem będącym przedmiotem projektu. Przedmiot działania "A" jest specyficzny, polega na organizacji wydarzeń muzycznych o profilu klasycznym, ze szczególnym uwzględnieniem muzyki oratoryjno-kantatowej. Produkt ten charakteryzuje się wysoką elitarnością, oraz skierowany jest do wąskiego grona potencjalnych odbiorców, przez co stanowi niszowe zjawisko na szeroko rozumianym rynku muzycznym, a koszty jego oferowania na rynku są stosunkowo wysokie, co sprawia, że organizatorami [...] są podmioty publiczne, które scedowały część swoich obowiązków w zakresie kultury na "A", przez co realizuje on zadania nałożone przez państwo w oparciu o właściwe przepisy. Zdaniem strony skarżącej, opartym na stanowisku Ministerstwa Rozwoju Regionalnego w sprawie finansowania instytucji kultury, podpartym także oficjalnym stanowiskiem Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumenta, instytucje kultury nie prowadzą co do zasady działalności gospodarczej. Finansowanie usług użyteczności publicznej jest dozwolone zgodnie z zapisami Traktatu o funkcjonowaniu Unii Europejskiej i nie stanowi pomocy publicznej jeśli spełnia kryteria ustanowione przez Trybunał Sprawiedliwości w sprawie Altmark Trans GmbH. W opinii strony, dostarczanie produktów kultury stanowi usługę użyteczności publicznej, co zostało potwierdzone przez orzecznictwo Trybunału Konstytucyjnego a ponadto finansowanie "A" spełnia kryteria ustanowione przez Trybunał Sprawiedliwości i nie stanowi pomocy publicznej. Powołując się na orzecznictwo Komisji Europejskiej w innych sprawach, strona skarżąca w uzasadnieniu swego stanowiska podniosła, iż publiczność do której skierowany jest [...], jest przede wszystkim publicznością lokalną, a okoliczność ta wyklucza wpływ na wymianę handlową. Międzynarodowy charakter przedsięwzięcia związany jest zdaniem strony z poziomem artystycznym oraz faktem, iż część wykonawców pochodzi z zagranicy i gdyby nie organizacja [...] polska publiczność w ogóle nie miałaby możliwości być odbiorcami dzieł muzycznych tego profilu. Do szczegółowych wyjaśnień kwestii niewystępowania pomocy publicznej w projekcie, strona skarżąca odwołała się do załączonych do odwołania opinii prawnych, stanowiących jego integralną część. Ponadto wobec rozbieżnych stanowisk zwróciła się o rozważenie wystąpienia przez oceniającego projekt organ z zapytaniem w kwestii pomocy publicznej do Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumenta