Wojewódzki Sąd Administracyjny w Rzeszowie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia NSA Małgorzata Wolska Sędziowie NSA Jerzy Solarski AWSA Joanna Zdrzałka /spr./ Protokolant: sekr. sąd. Anna Mazurek-Ferenc po rozpoznaniu w dniu 9 lutego 2006 r. na rozprawie sprawy ze skargi Ł. K. na decyzję Dyrektora Okręgowego Służby Więziennej z dnia [...] listopada 2004 r. Nr [...] w przedmiocie zwrotu równoważnika za brak lokalu mieszkalnego I. uchyla zaskarżoną decyzję i poprzedzającą ją decyzję Dyrektora Zakładu Karnego z dnia [...] sierpnia 2004 r. Nr [...]; II. stwierdza nieważność decyzji Dyrektora Okręgowego Służby Więziennej z dnia [...] lipca 2004 r. Nr [...]; III. uchyla decyzję Dyrektora Zakładu Karnego z dnia [...] maja 2004 r. Nr [...]; IV. stwierdza, że zaskarżona decyzja nie podlega wykonaniu do czasu uprawomocnienia się niniejszego wyroku.
Decyzją z dnia [...] maja 2004 r. Nr [...]Dyrektor Zakładu Karnego cofnął Ł. K. uprawnienie do pobierania równoważnika pieniężnego z tytułu braku mieszkania od dnia 1 maja 2004 r. z mocą wsteczną od dnia 2 kwietnia 2003 r.
W uzasadnieniu wskazał, że Ł. K. - oddziałowy działu ochrony Zakładu Karnego [...] będąc funkcjonariuszem w służbie stałej pobierał równoważnik z tytułu braku mieszkania na podstawie art. 89 ust. 1 ustawy z dnia 26 kwietnia 1996 r. o Służbie Więziennej (tekst jedn. Dz. U. z 2002 r., Nr 207, poz. 1761, ze zm.). Dnia 14.05.2004 r., informując o wybudowaniu własnego domu, Ł. K. stwierdził, że wprowadził się do niego 8.05.2004 r., nie mogąc tego zrobić wcześniej z powodów finansowych. Dołączył również pismo Starosty Powiatu [...], w którym organ ten potwierdza, że 2.04.2003 r. Ł. K. zawiadomił go o zakończeniu budowy budynku mieszkalnego jednorodzinnego na działce nr ewid. 66/12 w miejscowości C., a nadto stwierdza, że do złożonego zawiadomienia nie wnosi sprzeciwu.
W ocenie Dyrektora Zakładu Karnego fakt wprowadzenia się do wybudowanego domu w dniu 8.05.2004 r., jak też uniemożliwiająca według strony wcześniejszą przeprowadzkę sytuacja materialna nie mogą stanowić podstawy do ustalenia faktycznej możliwości zamieszkania w wybudowanym budynku mieszkalnym. Uwarunkowania o charakterze osobistym nie stanowią bowiem w świetle przepisów ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2003 r., Nr 207, poz. 2016, ze zm.) przesłanek uniemożliwiających przystąpienie do użytkowania wybudowanego budynku, a to właśnie art. 54 ust. 1 i 2 tej ustawy określa możliwość użytkowania czyli faktycznego zamieszkania. Możliwość taka istnieje po zawiadomieniu właściwego organu o zakończeniu budowy, jeżeli organ ten w ciągu 21 dni nie zgłosi sprzeciwu.
Uwzględniając zatem przepisy art. 89 ust. 1 ustawy o Służbie Więziennej, art. 54 ust. 1 i 2 ustawy Prawo budowlane oraz przedłożone dokumenty i dokonane ustalenia organ stwierdził, że Ł. K. uzyskał faktyczną możliwość zamieszkania w wybudowanym budynku mieszkalnym od 2.04.2003 r. i tym samym utracił uprawnienie do pobierania równoważnika za brak lokalu mieszkalnego. Wstrzymania wypłaty równoważnika dokonano zatem od dnia 1 maja 2004 r., tj. od pierwszego dnia rozpoczynającego najbliższy miesięczny okres jego płatności, z mocą wsteczną od dnia 2 kwietnia 2003 r.
Dyrektor Zakładu Karnego stwierdził również w uzasadnieniu, że traci ważność jego decyzja z dnia [...] listopada 2003 r. Nr [...], potwierdzająca spełnienie warunków do otrzymywania od dnia jej wydania równoważnika pieniężnego z tytułu braku mieszkania w wysokości określonej w § 2 rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z dnia 20 października 2003 r. w sprawie równoważnika pieniężnego z tytułu braku mieszkania funkcjonariuszy Służby Więziennej (Dz. U. Nr 187, poz. 1831).
Od decyzji z [...] maja 2004 r. odwołał się Ł. K., wnioskując o wstrzymanie wypłaty równoważnika od 8.05.2004 r., tj. od dnia faktycznego zamieszkania w wybudowanym domu. Zdaniem odwołującego w sprawie nie mają zastosowania przepisy Prawa budowlanego, jako że w rozporządzeniu brak jest odesłania do nich. § 3 powołanego rozporządzenia odwołuje się natomiast do pojęcia "nabycie", które rozumiane szeroko jako uzyskanie lokalu nie jest automatycznie podstawą do wydania decyzji o utracie równoważnika za brak lokalu, podstawą taką jest "posiadanie" lokalu i możliwość faktycznego w nim zamieszkania - tu odwołujący powołał się na pismo Biura Prawnego Centralnego Zarządu Służby Więziennej z 28.01.2004 r.