Wojewódzki Sąd Administracyjny w Krakowie w składzie następującym: Przewodniczący: Sędzia WSA Magda Froncisz (spr.) Sędziowie: Sędzia WSA Piotr Fronc Sędzia WSA Sebastian Pietrzyk po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym w dniu 6 września 2022 r. sprawy ze skargi Z. W. na decyzję Samorządowego Kolegium Odwoławczego w Nowym Sączu z dnia 29 listopada 2021 r. znak SKO-PW-4171-60/21 w przedmiocie odmowy nakazania przywrócenia stanu poprzedniego lub wykonania urządzeń zapobiegającym szkodom oddala skargę.
Wójt Gminy Mszana Dolna decyzją z 13 października 2021 r., znak: GKOŚRiL.6331.11.2019, po rozpatrzeniu sprawy wszczętej na wniosek Z.W. w sprawie zmiany stanu wody w obrębie działki nr ew. A. w m. M. , odmówił nakazania właścicielom działki ew. nr A. przywrócenia stanu poprzedniego lub wykonania urządzeń zapobiegających szkodzie.
Jako podstawę prawną decyzji organ I instancji wskazał art. 234 ustawy z dnia 20 lipca 2017 r. Prawo wodne (Dz.U. z 2021 r., poz. 624 ze zm.), dalej "P.w.".
W uzasadnieniu decyzji organ I instancji stwierdził, że Samorządowe Kolegium Odwoławcze w Nowym Sączu decyzją z 26 lutego 2021 r., znak: SKO-PW-4171-3/31 uchyliło poprzednią decyzję Wójta z 21 grudnia 2020 r. i przekazało sprawę do ponownego rozpatrzenia organowi I instancji, wraz z pouczeniem i wskazówkami przy ponownym rozpatrywaniu wniosku. Uwzględniając zalecenia Kolegium organ I instancji zlecił biegłemu opracowanie opinii.
W maju 2021 r. biegły przekazał opinię. Pełnomocnik wnioskodawczyni 24 czerwca 2021 r. wniósł do opinii obszerne zarzuty (50 stron).
W sierpniu 2021 r. biegły przedłożył opinię uzupełniającą. Pełnomocnik wnioskodawczyni we wrześniu 2021 r. złożył zarzuty do uzupełniania opinii (30 stron).
Dalej organ I instancji wskazał, że wnioskodawczyni zgłosiła w piśmie z 7 listopada 2019 r., że w 2019 r. w obrębie działki nr A. doszło do zmiany polegającej na tym, że jej właściciel zlikwidował bądź zniszczył rurę w obrębie swojej nieruchomości, co szkodliwie wpływa na jej nieruchomość, gdyż powoduje zalewanie i zamoknięcie gruntu, co uniemożliwia użytkowanie nieruchomości zgodnie z przeznaczeniem. Z uwagi na fakt, że wcześniej woda tym terenem nie płynęła, w ocenie wnioskodawczyni doszło do zmiany stanu wody na gruncie, żąda więc przywrócenia stanu poprzedniego lub nakazania W.D. - właścicielowi działki nr A. - wykonania urządzeń zapobiegających szkodom.
Po pierwszych oględzinach organu wnioskodawczyni zmieniła swoje żądanie: zgodnie z wnioskiem z 8 listopada 2019 r. i pismem z 25 listopada 2019 r. domagała się odprowadzenia wody ze źródełka na działce ew. nr A. do potoku w stronę działki ew. nr C. W piśmie z 23 czerwca 2020 r. zażądała odprowadzenia wody ze źródełka na działce nr A. po działce własnej nr B. starym lub nowym rurociągiem.
W dalszej części uzasadnienia decyzji organ I instancji przywołał treść art. 234 P.w. i wykładnię tego przepisu.
Przedstawił ustalony stan faktyczny sprawy w oparciu o oględziny z 18 czerwca 2020 r. i z 24 września 2020 r. oraz opinię biegłego z 31 maja 2021 r. i opinię uzupełniającą z 11 sierpnia 2021 r.
W szczególności stwierdził, że ustalono, iż aktualnie działka ewidencyjna nr B. stanowi grunt rolny w użytkowaniu rolnym, łąki i pastwiska. W obrębie tej działki istnieje odkopany lokalny drenaż odprowadzający wody z wypływającego powyżej naturalnego źródła. Drenaż został wykonany w poprzek przedmiotowej działki z odcinków rur PVC na głębokości przeciętnej 50-60 cm.
Działka nr A. stanowi grunt rolny w użytkowaniu rolnym. Zasadniczo jest to łąka z niewielką skarpą wzdłuż granicy z działką nr B. . Południowo-wschodnia część tej działki posiada wyraźnie podmokłą część, która stanowi naturalne źródło. W obszarze działki nr A. powyżej granicy z działką nr B. występuje obszar naturalnego źródła o średnicy obszaru źródliskowego około 2 metrów z częścią centralną, o średnicy 0,8 metra, w obrębie której występuje stały naturalny wypływ wód podziemnych. Strefa źródliskowa obejmuje obszar wydłużony o długości do 2,5 metra, aż do odkopanego rurociągu odprowadzającego wodę do pobliskiego potoku. Powyżej aktualnej strefy źródliskowej występuje pierwotna strefa źródła, przesunięta około 1 do 1,5 metra powyżej aktualnego miejsca wypływu wody. Aktualnie źródło nie jest ujęte i woda w sposób naturalny, grawitacyjnie wypływa na powierzchnię terenu spływając na niżej położoną działkę nr B. . Wypływ wody nawadniający grunt powoduje powstanie rozlewiska o szerokości 80 cm i strefy zawodnionej o szerokości 2 metrów.