Wojewódzki Sąd Administracyjny w Krakowie w składzie następującym: Przewodniczący: Sędzia WSA Małgorzata Łoboz Sędziowie : Sędzia WSA Agnieszka Nawara-Dubiel Sędzia WSA Mirosław Bator (spr.) Protokolant: Maksymilian Krzanowski po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 13 lipca 2018 r. sprawy ze skargi [...] Spółka z o.o. z siedzibą w W. na decyzję Wojewody z dnia [...] lutego 2018 r. znak: [...] w przedmiocie odmowy zatwierdzenia projektu budowlanego i udzielenia pozwolenia na budowę I. uchyla zaskarżoną decyzję oraz poprzedzającą ją decyzję organu I instancji; II. zasądza od Wojewody na rzecz strony skarżącej [...] Sp. z o.o. w W. kwotę [...]zł (słownie: dziewięćset dziewięćdziesiąt siedem złotych) tytułem zwrotu kosztów postępowania.
Starosta [...] decyzją z dnia 7 grudnia 2017 r. nr [...] działając na podstawie art. 28, art. 33 ust. 1, art. 34 ust. 4 i art. 36 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane oraz art. 104 K.p.a. po rozpatrzeniu wniosku [...] Sp.z.o.o. w W. o pozwolenie na budowę obejmujące budowę stacji bazowej telefonii komórkowej sieci [...] numer [...] składającej się ze: stalowej wieży kratowej o wysokości całkowitej 55,45m wraz z antenami sektorowymi i radioliniowymi, urządzeniami sterującymi APM umieszczonymi na ruszcie stalowym mocowanym do podstawy wieży, wykonaniem ogrodzenia wieży przymocowanego do krawężników wieży oraz zasilania obiektu w energię elektryczną. Anteny sektorowe skierowane będą na azymuty: 30°, 140°, 240°. Przewidziano do montażu: na wysokości 53m po jednej antenie sektorowej typu [...] na azymut pracującej w paśmie 900 i ISOOMHz oraz na wysokości 53m po dwie anteny sektorowe [...] na azymut pracujące w paśmie SOOMHz. Anteny radioliniowe zostaną zainstalowane na wysokości 50,7m (2 anteny) i 50,9m (3 anteny) i skierowane na azymuty 11°, 87°, 193°, 126° i 286° -na dz. nr [...] w miejscowości G., gmina K. - L., odmówił zatwierdzenia projektu budowlanego i wydania decyzji pozwolenia na budowę dla wyżej wymienionej inwestycji. W uzasadnieniu organ podniósł, że ze względu na stwierdzone nieprawidłowości w zakresie określonym w art. 35 ustawy Prawo budowlane organ nałożył na inwestora postanowieniem z dnia 19 września 2017 r., obowiązek uzupełnienia wskazanych braków do dnia 31 października 2017 r. W dniu 31 października 2017 r. wpłynęło pismo, w którym inwestor złożył wyjaśnienia i uzupełnienia do projektu budowlanego, przedkładając poprawione 4 egz. projektu budowlanego wraz z wymaganymi dokumentami. Po weryfikacji uzupełnionej dokumentacji organ stwierdził, że w pkt 4 postanowienia z dnia 19 września 2017 r. nałożono na inwestora obowiązek wykazania zgodności przedmiotowego zamierzenia inwestycyjnego z zapisami miejscowego planu zagospodarowania w brzmieniu: "Doprowadzić do zgodności planowane zamierzenie budowlane z zapisami miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego zatwierdzonego uchwałą nr [...] Rady Gminy K. - L. z dnia 19 lipca 2004 r. w sprawie miejscowego planu zagospodarowania przestrzennego sołectw Gminy K. - L.. Mając na uwadze zapisy § 5 ust. 10 ww. uchwały w brzmieniu: "Na terenach RL w obrębie całego obszaru objętego planem, ustanawia możliwość lokalizacji nowych stacji bazowych telefonu komórkowej oraz wież radiokomunikacyjnych pod warunkiem zachowania odległości 250 m od granicy wyznaczonych w planie terenów budowlanych oraz istniejących zabudowań. Istniejące stacje bazowe w sołectwach [...] mogą podlegać remontom, przebudowie i rozbudowie zgodnie z przepisami odrębnymi" -lokalizacja nowych stacji bazowych telefonii komórkowej dopuszczona jest wyłącznie w terenach "RL w obrębie całego obszaru objętego planem". Organ posiada opinię Instytutu Rozwoju Miast z której wynika, że w planie nie ma zakazu lokalizowania inwestycji celu publicznego z zakresu łączności publicznej, natomiast są określone warunki i miejsca dla lokalizacji nowych stacji bazowych telefonii komórkowej oraz wież radiokomunikacyjnych. W granicach administracyjnych Gminy znajdują się już stacje bazowe telefonii komórkowej w miejscowościach G., P. i P., które mogą podlegać remontom, przebudowie i rozbudowie, zgodnie z potrzebami rozwoju usług i sicie telekomunikacyjnych oraz przepisami odrębnymi (§5, ust. 10 obowiązującego planu). Natomiast dla zaspokojenia ewentualnych potrzeb budowy nowych stacji bazowych telefonii komórkowej oraz wież radiokomunikacyjnych jest wskazana ich lokalizacja wyłącznie w terenach o symbolu RL". W sprawie tej o wydanie pozwolenia na budowę dla stacji bazowej telefonii komórkowej w miejscowości K. Wojewoda decyzją z dnia 26 sierpnia 2016 r., znak: [...] utrzymał w mocy zaskarżoną decyzję odmawiającą zatwierdzenia projektu budowlanego i wydania decyzji pozwolenia na budowę Starosty [...] z dnia 24 czerwca 2016 r. nr [...] znak: [...] W piśmie z dnia 31 października 2017 r. inwestor wskazał, że planowana lokalizacja stacji bazowej przewidziana jest na obszarze oznaczonym w miejscowym planie zagospodarowania przestrzennego zatwierdzonego Uchwałą Nr [...] Rady Gminy K. - L. z dnia 19 lipca 2004 r., symbolem ZR-K. W pkt 4 przesłanego postanowienia sugeruje się jakoby plan dopuszczał budowę stacji bazowych wyłącznie na terenach oznaczonych w miejscowym planie jako RL. Zapis w §5 ust. 10 przywołanej uchwały brzmi: "Na terenach RL w obrębie całego obszaru objętego planem, ustanawia możliwość lokalizacji nowych stacji bazowych telefonii komórkowej oraz wież radiokomunikacyjnych pod warunkiem zachowania odległości 250 m od granicy wyznaczonych w planie terenów budowlanych... ". Wynika z tego, że w przyjętej uchwale ustalono szczególne zasady jakie obowiązują w przypadku lokalizacji stacji bazowej na terenie oznaczonym jako RL. Postawionej w pkt 4 przesłanego postanowienia tezie, jakoby lokalizacja stacji bazowych była, na podstawie §5 ust. 10, możliwa "wyłącznie na terenach oznaczonych jako RL" przeczy wykładnia językowa poprzez niezastosowanie w przywołanym § 5 ust. 10 uchwały partykuły "wyłącznie" dopiero której zastosowanie ograniczałoby odniesienie komunikowanego w zdaniu zezwolenia do lokalizacji tych obiektów wyłącznie w obszarach o których mowa. Dodatkowo postawiona w postanowieniu teza stoi w sprzeczności z zapisami § 20 ust. 1 pkt 3 oraz § 42 ust. 3 przywołanej na wstępie uchwały". W tym piśmie wskazano ponadto, że szczegółowa analiza zapisów miejscowego planu została zawarta w projekcie budowlanym. Ponadto w dniu 22 listopada 2017 r. wpłynęło pismo z dnia 20 listopada 2017 r. inwestora z wyjaśnieniem z którego wynika, iż w § 42 ust. 3 pkt 4 miejscowego planu zawarto całkowity zakaz zabudowy budynkami mieszkalnymi oraz budynkami i urządzeniami służącymi do produkcji rolnej oraz służącymi przetwórstwu rolno-spożywczemu, sugerując w tym przypadku, że uchwałodawca wskazał co jest zakazane na tym terenie nie wymieniając, że zakaz dotyczy budowy stacji bazowej telefonii komórkowej. Na tej podstawie inwestor wywodzi, że jeżeli nie ma ogólnego zakazu zawartego w zapisach miejscowego planu dotyczącego stacji bazowej telefonii komórkowej to w terenie w którym zaprojektowano przedmiotową stację bazową telefonii komórkowej ta inwestycji jest zgodna z zapisami miejscowego planu. Organ wskazał, że bezsprzecznym jest fakt, że planowana budowa stacji bazowej telefonii komórkowej zlokalizowano poza terenem oznaczonym w miejscowym planie symbolem "RL". Błędnym również jest rozumowanie inwestora, iż to co nie jest zakazane jest dozwolone. Z uwagi na zapis miejscowego planu który odnosi się ściśle do stacji bazowych telefonii komórkowej cyt.: "na terenach RL w obrębie całego obszaru objętego planem, ustanawia możliwość lokalizacji nowych stacji bazowych telefonii komórkowej oraz wież radiokomunikacyjnych pod warunkiem zachowania odległości 250 m od granicy wyznaczonych w planie terenów budowlanych oraz istniejących zabudowań " należy uznać, iż wyłącznie te tereny są przeznaczone na realizację nowych tego typu inwestycji, co zostało dodatkowo potwierdzone przez autora planu opinią z dnia 6 kwietnia 2016 r. Instytutu Rozwoju Miast oraz przez Wojewodę z dnia 26 sierpnia 2016 r. Należy zaznaczyć, że plan zawiera w swojej części ogólnej - rozdział II pn.: " Ustalenia dotyczące całego obszaru objętego planem; III. Ustalenia w zakresie infrastruktury technicznej" zapis § 20 ust. 1 w brzmieniu: " Ustala się następujące zasady obsługi użytkowników systemów telekomunikacji, lokalizacji urządzeń infrastruktury telekomunikacji i rozbudowy sieci na obszarze objętym planem: 1) usługi telekomunikacji mogą świadczyć wszyscy uprawnieni operatorzy sieci telekomunikacyjnych, na obszarze objętym planem dopuszcza się lokalizację obiektów z urządzeniami infrastruktury telekomunikacji, dopuszczalne lokalizacje nie mogą kolidować z pozostałymi ustaleniami planu, na obszarze objętym planem dopuszcza się lokalizację obiektów z urządzeniami infrastruktury telekomunikacji radiowej pod warunkiem, że nie zostaną przekroczone dopuszczalne poziomy elektromagnetycznego promieniowania niejonizującego, określone w przepisach szczególnych, w przypadku budowy kontenerowych obiektów telekomunikacji, należy je maskować wysokimi, gęstymi krzewami, aby uniknąć niekorzystnego wpływu tych obiektów na walory estetyczne przestrzeni, w obrębie linii rozgraniczających istniejących i projektowanych dróg dopuszcza się prowadzenie linii telekomunikacyjnych oraz lokalizację szafek z urządzeniami infrastruktury telekomunikacji na warunkach określonych przez zarządcę drogi", co oznacza, że plan przewiduje na całym obszarze planu urządzenia infrastruktury technicznej z zakresu telekomunikacji, jednakże należy mieć na uwadze wprowadzone w powyższym zapisie miejscowego planu zastrzeżenie, że przedmiotowa inwestycja nie może kolidować z pozostałymi ustaleniami planu, które zostały określone w §5 ust. 10, który to zapis wskazuje tereny na których możliwa jest realizacja przedmiotowego zamierzenia oraz warunki zagospodarowania dla tych terenów oznaczonych symbolem "RL". Przywołany wyżej zapis §5 ust. 10 miejscowego planu brzmi : "Na terenach RL w obrębie całego obszaru objętego planem, ustanawia możliwość lokalizacji nowych stacji bazowych telefonii komórkowej oraz wież radiokomunikacyjnych pod warunkiem zachowania odległości 250 m od granicy wyznaczonych w planie terenów budowlanych oraz istniejących zabudowań. Istniejące stacje bazowe w sołectwach G., P. i P. mogą podlegać remontom, przebudowie i rozbudowie zgodnie z przepisami odrębnymi". Przepis ten określa miejsca w których można realizować nową budowę stacji bazowej telefonii komórkowej oraz określa zakres możliwych do wykonania robót budowlanych dla istniejących stacji bazowych przez co należy rozumieć, że zamiarem Rady Gminy K. - L. jako organu uchwalającego miejscowy plan zagospodarowania było wskazanie obszaru na terenie gminy K. - L. w których budowa nowych stacji bazowych telefonii komórkowych może być realizowana, co oznacza, że na pozostałych obszarach planu tego typu obiekty nie mogą powstać, gdyż w takim przypadku ich lokalizacja kolidowałaby z pozostałymi zapisami planu. O tym stanowi zapis §20 ust. 1 miejscowego planu, którego nie należy czytać wybiórczo. Odnosząc się ponadto do argumentu projektanta, iż plan nie może zakazywać lokalizacji inwestycji celu publicznego z zakresu łączności (telekomunikacji) zgodnie z ustawą o ustawy z dnia 7 maja 2010 roku o wspieraniu rozwoju usług i sieci telekomunikacyjnych organ zastrzegł, że plan zawiera zapisy zezwalające na lokalizację takowej inwestycji, jednakże nie na każdym terenie wyznaczonym w miejscowym planie. Tereny na którym zapisy miejscowego planu umożliwiają realizację przedmiotowej inwestycji znajduje się w terenie oznaczonym w miejscowym planie symbolem m.in.: "RL - tereny rolne z możliwością zalesienia. Organ wskazał, że należy zwrócić szczególną uwagę na ochronę niektórych terenów wynikającą z zapisów miejscowego planu. Przedmiotowa inwestycja mogłaby być zrealizowana wyłącznie w terenie oznaczonym symbolem RL gdzie przepisy szczegółowe dopuszczają ich realizacje. W wyniku przeprowadzonego postępowania ustalono, że zaistniała niezgodność przedmiotowego zamierzenia z zapisami miejscowego planu zagospodarowania terenu uniemożliwia jego realizację.