Dnia 6 lutego 2013 roku Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gorzowie Wielkopolskim w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Maria Bohdanowicz (spr.) Sędziowie Sędzia WSA Marek Szumilas Sędzia WSA Grażyna Staniszewska Protokolant sekr. sąd. Małgorzata Zacharia-Gardzielewska po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 6 lutego 2013 r. sprawy ze skargi L.A. na czynność Prezydenta Miasta z dnia [...] r. nr [...] w przedmiocie przeprowadzenia naboru na stanowisko dyrektora Żłobka Miejskiego i zatwierdzenia wyniku naboru I. stwierdza bezskuteczność zaskarżonej czynności, II. stwierdza, że zaskarżona czynność nie podlega wykonaniu, III. zasądza od Prezydenta Miasta na rzecz skarżącej L.A. kwotę 200 (dwieście) złotych tytułem zwrotu kosztów sądowych.
W skardze do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gorzowie Wlkp. (data wpływu do organu 21 listopada 2012 r.) L.A. zwróciła się z wnioskiem o zbadanie czynności Prezydenta Miasta w przedmiocie postępowania konkursowego na stanowisko Dyrektora Żłobka [...]. Uprzednio pismem z dnia [...] września 2012 r. wezwała organ do usunięcia naruszenia prawa, na które Prezydent Miasta w dniu [...] października 2012 r. odpowiedział, stwierdzając brak podstaw do uwzględniania wniosku. Odpowiedź doręczono skarżącej dnia 26 października 2012 r. Stan sprawy przedstawia się następująco.
W dniu [...] stycznia 2012 r. Prezydent Miasta na podstawie art. 23¹ kodeksu pracy w związku z art. 76 ustawy z dnia 4 lutego 2011 r. o opiece nad dziećmi w wieku do 3 lat (Dz. U. Nr 45 poz. 235) zaproponował L.A., powołanej na stanowisko Dyrektora Żłobka Miejskiego [...], nowe warunki płacy na stanowisku starszej pielęgniarki na czas nieokreślony. Jednocześnie zobowiązał ją do złożenia oświadczenia o przyjęciu lub odmowie przyjęcia proponowanych warunków. Przyjęcie ich oznaczało powierzenie skarżącej pełnienia obowiązków dyrektora Żłobka Miejskiego [...] do czasu rozstrzygnięcia konkursu na powyższe stanowisko. W razie nieprzyjęcia nowych warunków pracy i płacy dotychczasowy stosunek pracy miał ulec rozwiązaniu z upływem okresu równego okresowi wypowiedzenia liczonego od dnia, w którym pracownik złożył oświadczenie o odmowie przyjęcia proponowanych warunków lub od dnia, do którego mógł złożyć takie oświadczenie.
Pismem z dnia [...] lutego 2012 r. skarżąca L.A. poprosiła Prezydenta Miasta o wyjaśnienie powstałej sytuacji i podała, że dotychczas była powołana na stanowisko Dyrektora i jej miejscem pracy jest Urząd Miasta a nie Żłobek. W jej ocenie cytowany przepis art. 76 ustawy o opiece nad dziećmi w wieku do 3 lat nie ma do niej zastosowania, bowiem skarżąca jest już pracownikiem samorządowym. Jej stosunek pracy przekształcił się z mocy prawa na podstawie powołania w stosunek pracy na podstawie umowy o pracę na czas nieokreślony.
Pismem z dnia [...] lutego 2012 r. Prezydent Miasta wyjaśnił, że zgodnie z art. 76 ustawy z dnia 4 lutego 2011 r. pracownicy żłobków z dniem 3 marca 2011 r. zostali pracownikami samorządowymi. Dyrektor Żłobka również jest pracownikiem tej placówki zgodnie z przepisami powołanymi w podstawie prawnej Zarządzenia Nr [...] Prezydenta Miasta z dnia [...] listopada 2009 r. w sprawie powołania na stanowisko dyrektora Żłobka Miejskiego [...], tj. art. 30 ust. 2 pkt 5 i art. 47 ust. 1 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. samorządzie gminnym (Dz. U z 2001 r. Nr 142 poz.1591 ze zm.) oraz § 8 Statutu Żłobka Miejskiego [...] stanowiącego załącznik nr 2 do uchwały nr XLVII/349/97 Rady Miejskiej z dnia [...] grudnia 1997 r. w sprawie przekształcenia żłobków miejskich. A zatem od 3 marca 2011 r. skarżąca jest pracownikiem żłobka, do którego stosuje się przepisy ustawy o pracownikach samorządowych - a przed tą datą zastosowanie miały przepisy ustawy o zakładach opieki zdrowotnej.
Przewidziany w art. 23¹ § 5 kodeksu pracy obowiązek nie wyklucza prawa pracodawcy do rozwiązania stosunku pracy z pracownikiem, jeżeli zachodzą przyczyny uzasadniające zakończenie stosunku pracy przewidziane w przepisach szczególnych. Takim przepisem szczególnym jest ustawa o pracownikach samorządowych, która nie dopuszcza umów z powołania (wyjątkiem jest Skarbnik Miasta).