3) art. 6, 7 i 105 § 1 K.p.a. w zw. z art. 36a oraz art. 37 ust. 1 p.b. poprzez ich błędne zastosowanie, polegające na umorzeniu postępowania w sprawie zmiany pozwolenia na budowę, w sytuacji gdy w obrocie prawnym nie funkcjonuje ostateczna decyzja stwierdzająca wygaśnięcie tego pozwolenia;
4) art. 10 § 1 w zw. z art. 79a K.p.a. poprzez ich niezastosowanie, bowiem przed wydaniem skarżonego rozstrzygnięcia organ pierwszej instancji nie umożliwił inwestorowi wypowiedzenia się co do zebranych materiałów oraz przedstawienia stanowiska w sprawie.
Zdaniem odwołującej się Spółki, organ pominął fakt zmiany pierwotnej decyzji o pozwoleniu na budowę z dnia [...] stycznia 2014 r. - decyzją z dnia [...] sierpnia 2014 r. w trybie art. 36a p.b. Tymczasem trzyletni termin z art. 37 ust. 1 p.b. powinien być liczony od dnia, kiedy stała się ostateczna decyzja zmieniająca pozwolenie na budowę.
Decyzją z dnia [...] listopada 2017 r. znak [...] Wojewoda P. utrzymał w mocy decyzję pierwszoinstancyjną. Zdaniem organu odwoławczego, organ pierwszej instancji w sposób bezsprzeczny ustalił, że budowa mogąca być realizowana na podstawie decyzji o pozwoleniu na budowę z dnia [...] stycznia 2014 r. (ostatecznej z dniem [...] marca 2014 r.), nie została rozpoczęta w ciągu 3 lat od dnia, w którym decyzja ta stała się ostateczna. W takiej sytuacji, zgodnie z art. 37 ust. 1 p.b., pierwotna decyzja o pozwoleniu na budowę wygasła z dniem [...] marca 2017 r., a zatem postępowanie wszczęte wnioskiem inwestora o wydanie decyzji zmieniającej stało się bezprzedmiotowe. Organ nie dysponował przedmiotem postępowania, o którym mógłby merytorycznie rozstrzygać.
Zdaniem Wojewody, uzyskana zmiana decyzji o pozwoleniu na budowę nie wydłuża terminu ważności pierwotnej decyzji o pozwoleniu na budowę, bowiem termin trzyletni z art. 37 ust. 1 p.b. jest terminem zawitym. Niepodjęcie czynności przez uprawniony podmiot w okresie trzyletnim powoduje wygaśnięcie przysługującego prawa. W ocenie Wojewody, ustalenie przesłanki wygaśnięcia pozwolenia na budowę na podstawie art. 37 ust. 1 p.b. nie wymaga również wydania odrębnej decyzji administracyjnej, ta bowiem ma wyłącznie charakter deklaratoryjny, zaś nierealizowana decyzja o pozwoleniu na budowę wygasa z mocy prawa. Ustalenie czy pierwotna decyzja o pozwoleniu na budowę wygasła stanowiło warunek zgodnego z prawem rozstrzygnięcia sprawy o zmianę tego pozwolenia.
Wojewoda przyznał, że organ pierwszej instancji dopuścił się naruszenia przepisu art. 79a § 1 K.p.a., jednakże nie miało to wpływu na wynik postępowania pierwszoinstancyjnego, bowiem brak było przedmiotu rozstrzygnięcia dla złożonego wniosku o zmianę pozwolenia na budowę.