Dnia 12 marca 2014 roku Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący: sędzia NSA Elżbieta Kremer sędzia NSA Zofia Flasińska sędzia NSA Leszek Kamiński /spr./ Protokolant asystent sędziego Iwona Rzucidło-Grochowska po rozpoznaniu w dniu 12 marca 2014 roku na rozprawie w Izbie Ogólnoadministracyjnej sprawy ze skargi kasacyjnej Spółdzielni ... od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach z dnia 13 czerwca 2012 r. sygn. akt II SA/Gl 985/11 w sprawie ze skargi Spółdzielni ... na decyzję Śląskiego Wojewódzkiego Inspektora Nadzoru Budowlanego w Katowicach z dnia 19 października 2011r. nr WINB-WOA.7221.266.2011.MM7 w przedmiocie legalności obiektu budowlanego 1/ uchyla zaskarżony wyrok Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gliwicach i decyzję Śląskiego Wojewódzkiego Inspektora Nadzoru Budowlanego w Katowicach z dnia 19 października 2011r. nr WINB-WOA.7221.266.2011.MM7; 2/ zasądza od Śląskiego Wojewódzkiego Inspektora Nadzoru Budowlanego w Katowicach na rzecz Spółdzielni ... 1250 (tysiąc dwieście pięćdziesiąt) zł tytułem zwrotu kosztów postępowania sądowego.
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gliwicach wyrokiem z dnia 13 czerwca 2012 r., sygn. akt II SA/GL 985/11, oddalił skargę Spółdzielni Mieszkaniowej [...] z siedzibą w [...], zw. dalej Spółdzielnią, na decyzję Śląskiego Wojewódzkiego Inspektora Nadzoru Budowlanego w Katowicach z dnia 19 października 2011 r., nr [...], w przedmiocie legalności obiektu budowlanego. W motywach wyroku Sąd powołał się na następujący stan sprawy:
Decyzją z dnia 7 września 2011 r., nr [...], Powiatowy Inspektor Nadzoru Budowlanego w [...], zw. dalej PINB, ponownie rozpatrując sprawę legalizacji boiska do gry w piłkę siatkową, znajdującego się na terenie działki, nr [...], przy ul. [...][...]w [...], umorzył postępowanie w sprawie. W podstawie prawnej organ powołał się ma art. 105 § 1 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego (Dz.U. z 2013 r., poz. 267), zw. dalej k.p.a., uznając dalsze prowadzenie postępowania za bezprzedmiotowe. W uzasadnieniu podał, że działka na której zostało zlokalizowane boisko znajduje się w zarządzie Spółdzielni. Organ ustalił, że przedmiotowe boisko zostało zrealizowane samowolnie w 1975 r. W ocenie organu do tego rodzaju samowoli zastosowanie winien znaleźć art. 103 ust. 2 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz.U. Nr 89, poz. 414 ze zm.), zw. dalej Prawem budowlanym 1994 r., nakazujący do takich obiektów stosowanie przepisów dotychczasowych. Wobec tego PINB rozpoznał sprawę w trybie art. 37 oraz art. 40 i 42 ustawy z dnia 24 października 1974 r. Prawa budowlanego (Dz.U. Nr 38, poz. 229 ze zm.), zw. dalej Prawem budowlanym z 1974 r. Wskazał, że z ustaleń obowiązującego w dacie budowy boiska planu miejscowego wynikło, że działka nr [...]przeznaczona była pod zabudowę mieszkaniową wielorodzinną z funkcją wiodącą mieszkalnictwo i uzupełniającą usługi ogólnodostępne, a zatem plan dopuszczał realizację takiego obiektu. Dodał, że w latach 2003-2004 boisko zostało wyremontowane i przeznaczone do gry w siatkówkę plażową. Z uwagi zaś na niebudzący zastrzeżeń stan techniczny boiska brak było podstaw do wydania w sprawie decyzji udzielającej pozwolenia na użytkowanie obiektu w oparciu o art. 42 Prawa budowlanego z 1974 r. W tej sytuacji PINB uznał dalsze prowadzenie postępowania za bezprzedmiotowe i wydał opisaną na wstępie decyzję.
Z decyzją tą nie zgodził się Prokurator Prokuratury Rejonowej w [...], który wniósł od niej odwołanie zarzucając naruszenie art. 105 § 1 k.p.a.
Zaskarżoną decyzją Śląski Wojewódzki Inspektor Nadzoru Budowlanego w Katowicach, zw. dalej WINB, działając w oparciu o art. 138 § 2 k.p.a. uchylił w całości decyzję organu I instancji i przekazał mu sprawę do ponownego rozpatrzenia. W uzasadnieniu WINB zreferował stan sprawy związanej z budową przedmiotowego boiska. W ocenie WINB boisko zostało wybudowane w warunkach samowoli budowlanej w latach siedemdziesiątych ubiegłego wieku, a zatem pod rządami Prawa budowlanego z 1974 r. Nie ulega także wątpliwości, że w 2004 r. również w warunkach samowoli budowlanej, tym razem pod rządami Prawa budowlanego z 1994 r. zrealizowane zostały prace polegające na ogrodzeniu terenu tego boiska oraz wymianie jego nawierzchni (wraz z drenażem). Zdaniem WINB organ I instancji błędnie jednak zastosował do tych ustaleń faktycznych przepis art. 103 ust. 2 Prawa budowlanego z 1994 r. Przepis ten bowiem ma zastosowanie w przypadku, gdy do samowoli powstałej przed wejściem w życie ustawy Prawo budowlane z 1994 r. wchodzi w grę zastosowanie przepisu art. 48 tej ustawy. Tymczasem z art. 29 ust. 1 pkt 9 Prawa budowlanego z 1994 r. wynika, że aktualnie budowa boiska służącego do rekreacji nie wymaga pozwolenia na budowę, lecz zgłoszenia stosownie do art. 30 ust. 1 pkt 1 tej ustawy. Tym samym do obiektów tego rodzaju nie ma zastosowania przepis art. 48 Prawa budowlanego z 1994 r., lecz tryb przewidziany w art. 49 b tej ustawy, co powodowało zastosowanie art. 138 § 2 k.p.a.