Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący: Sędzia NSA Małgorzata Masternak-Kubiak Sędziowie Sędzia NSA Maria Czapska-Górnikiewicz ( spr. ) Sędzia del. NSA Jacek Hyla Protokolant Katarzyna Kasprzyk po rozpoznaniu w dniu 7 grudnia 2011 r. na rozprawie w Izbie Ogólnoadministracyjnej sprawy ze skargi kasacyjnej Mazowieckiego Wojewódzkiego Inspektora Nadzoru Budowlanego w Warszawie od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 24 maja 2010 r. sygn. akt VII SA/Wa 238/10 w sprawie ze skargi T. K. na decyzję Mazowieckiego Wojewódzkiego Inspektora Nadzoru Budowlanego z dnia [...] listopada 2009 r. nr [...] w przedmiocie umorzenia postępowania w przedmiocie wykonania robót budowlanych 1. uchyla zaskarżony wyrok w całości i oddala skargę, 2. odstępuje od zasądzenia zwrotu kosztów postępowania kasacyjnego w całości.
Wyrokiem z dnia 24 maja 2010 r. Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w sprawie ze skargi T. K. uchylił zaskarżoną decyzję Mazowieckiego Wojewódzkiego Inspektora Nadzoru Budowlanego z dnia [...] listopada 2009 r. oraz poprzedzającą ją decyzję organu I instancji z dnia [...] maja 2009 r. w przedmiocie umorzenia postępowania w sprawie wykonania robót budowlanych.
W uzasadnieniu powyższego wyroku Sąd pierwszej instancji wskazał, iż decyzją z dnia [...] maja 2009 r. Powiatowy Inspektor Nadzoru Budowlanego dla m.st. Warszawy na podstawie art. 51 ust. 1 pkt 2 i art. 51 ust. 7 w związku z art. 83 ust. 1 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (tekst jedn. Dz. U. z 2006 r. Nr 156, poz. 1118 ze zm.- zwanej dalej Prawem budowlanym) oraz art. 123 k.p.a. nałożył na A. S. obowiązek wykonania robót budowlanych w budynku mieszkalnym w zabudowie szeregowej na działce nr ew. [...] z obrębu [...] przy ul. [-A-] w Warszawie, polegających na wykonaniu muru na tarasie od strony ogrodu w granicy z nieruchomością przy ul. [-B-] w Warszawie, w celu doprowadzenia wykonywanych robót budowlanych do stanu zgodnego z prawem, poprzez obniżenie ww. muru do wysokości 2,20 m.
Powiatowy Inspektor Nadzoru Budowlanego wskazał, że podczas kontroli przeprowadzonej w dniu 2 września 2008 r. ustalono, iż zrealizowany mur na tarasie przy przedmiotowym budynku od strony ogrodu posiada wymiary ok. 2,80 m x 2,10 m. Organ nadzoru uznał, że mur ten stanowi ogrodzenie wewnętrzne między posesjami, a jego wysokość nie spełnia wymogów określonych w art. 30 ust. 1 pkt 3 Prawa budowlanego. Ponieważ inwestor nie przedstawił skutecznego zgłoszenia zaistniała konieczność nałożenia na niego obowiązku wykonania robót budowlanych, polegających na obniżeniu muru do wysokości 2,20 m celem doprowadzenia go do stanu zgodnego z prawem.
W wyniku rozpoznania odwołania A. S. i T. K., Mazowiecki Wojewódzki Inspektor Nadzoru Budowlanego decyzją z dnia [...] listopada 2009 r. na podstawie art. 138 § 1 pkt 2 k.p.a. uchylił zaskarżoną decyzję w całości i umorzył postępowanie przed organem I instancji w przedmiocie wykonania muru na tarasie od strony ogrodu w granicy z nieruchomością przy ul. [-B-] w Warszawie. Organ II instancji stwierdził, że jakkolwiek inwestor wykonał sporny mur bez dopełnienia obowiązku określonego w art. 30 ust. 1 pkt 3 Prawa budowlanego, to jednak w toku postępowania przedłożył ocenę techniczną, sporządzoną mgr inż. P. S. posiadającego wymagane uprawnienia budowlane, pozwalającą zalegalizować sporne ogrodzenie. W opinii tej stwierdzono między innymi, że prace budowlane polegające na wykonaniu zadaszenia i muru na tarasie od strony ogrodu w granicy z nieruchomością przy ul. [-B-], zadaszenia tarasu na piętrze przybudówki i barierek schodów wejściowych oraz komina przylegającego do szczytowej ściany budynku zostały wykonane w sposób prawidłowy, zgodny ze sztuką budowlaną i przepisami zawartymi w rozporządzeniu Ministra Infrastruktury z dnia 12 kwietnia 2002 r. w sprawie warunków technicznych, jakim powinny odpowiadać budynki i ich usytuowanie (Dz. U. Nr 75, poz. 690).