Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący Sędzia NSA Wojciech Kręcisz Sędzia NSA Andrzej Kisielewicz (spr.) Sędzia del. WSA Stefan Kowalczyk Protokolant Anna Fyda-Kawula po rozpoznaniu w dniu 10 kwietnia 2018 r. na rozprawie w Izbie Gospodarczej skargi kasacyjnej A. Sp. z o.o. w L. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Kielcach z dnia 19 listopada 2015 r. sygn. akt II SA/Ke 850/15 w sprawie ze skargi A. Sp. z o.o. w L. na decyzję Samorządowego Kolegium Odwoławczego w Kielcach z dnia [...] lipca 2015 r. nr [...] w przedmiocie odmowy stwierdzenia nieważności decyzji dotyczącej zezwolenia na zajęcie pasa drogowego oddala skargę kasacyjną v.s.
Zaskarżonym wyrokiem z dnia 19 listopada 2015 r. sygn. akt II SA/Ke 850/15 Wojewódzki Sąd Administracyjny w Kielcach oddalił skargę A. Sp. z o.o. z siedzibą w L. na decyzję Samorządowego Kolegium Odwoławczego w Kielcach z dnia [...] lipca 2015 r. nr [...] w przedmiocie odmowy stwierdzenia nieważności decyzji zezwalającej na zajęcie pasa drogowego.
Ze stanu faktycznego sprawy przyjętego przez Sąd I instancji wynika, że decyzją z dnia [...] września 2014 r. Burmistrz O., działając m.in. na podstawie art. 40 ustawy z dnia 21 marca 1985 r. o drogach publicznych, zezwolił spółce A. na prowadzenie robót w pasie drogowym drogi gminnej w miejscowościach S. i J. (na działkach nr ew. [...], obręb S. oraz na działkach nr ew. [...], obręb J.) w celu wykonania infrastruktury technicznej - telekomunikacyjnej linii kablowej realizowanej rurociągiem kablowym z zasobnikami zapasu kabla. W pkt 2 rozstrzygnięcia ustalono opłatę za zajęcie pasa drogowego w wysokości 5543 zł.
We wniosku o stwierdzenie nieważności powyższej decyzji spółka podniosła, że organ, rozpatrując kwestię opłaty, powinien uwzględnić treść art. 54 ust. 8 ustawy z dnia 7 maja 2010 r. o wspieraniu rozwoju usług i sieci telekomunikacyjnych (Dz. U. z 2010 r. Nr 106, poz. 675 ze zm.). W ocenie wnioskodawcy, przepis ten pozostaje w relacji do art. 40 ust. 3 ustawy o drogach publicznych, jako lex specialis, zatem wyłącza możliwość naliczenia opłat za zajęcie pasa drogowego w związku z prowadzeniem inwestycji polegającej na przeprowadzeniu regionalnej sieci szerokopasmowej.
Decyzją z dnia [...] maja 2015 r. Samorządowe Kolegium Odwoławcze w Kielcach odmówiło stwierdzenia nieważności decyzji Burmistrza Miasta O. z dnia [...] września 2014 r. W uzasadnieniu organ stwierdził, że decyzja z dnia [...] grudnia 2014 r. nie jest dotknięta którąkolwiek z wad wymienionych w art. 156 § 1 k.p.a.
We wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy spółka zażądała stwierdzenia nieważności decyzji z dnia [...] września 2014 r. w części obejmującej naliczenie opłaty w wysokości 5543 zł za zajęcie pasa drogowego, tj. pkt 2 decyzji.
Rozpatrując sprawę ponownie, Samorządowe Kolegium Odwoławcze w Kielcach decyzją z dnia [...] lipca 2015 r. utrzymało w mocy decyzję z dnia [...] maja 2015 r. Organ podniósł, że prawo do skorzystania z uprawnienia określonego w art. 54 ust. 8 ustawy o wspieraniu rozwoju usług i sieci telekomunikacyjnych do nieodpłatnego zajęcia terenu na czas realizacji inwestycji posiada tylko inwestor, który na złożony przez siebie wniosek otrzymał od wojewody decyzję o ustaleniu lokalizacji regionalnej sieci szerokopasmowej. Roboty wyszczególnione w kwestionowanej decyzji były realizowane na podstawie zgłoszenia zamiaru wykonania robót budowlanych dokonanego przez inwestora - Województwo Świętokrzyskie, a nie na podstawie pozwolenia na budowę. Ponieważ nie było obowiązku uzyskania pozwolenia na budowę, nie było również obowiązku uzyskania decyzji o ustaleniu lokalizacji regionalnej sieci szerokopasmowej. Spółka nie występowała do właściwego organu o wydanie decyzji o ustaleniu lokalizacji regionalnej sieci szerokopasmowej, zarówno w imieniu własnym jak również w imieniu inwestora.