Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący Sędzia NSA Andrzej Kisielewicz (spr.) Sędzia NSA Zofia Przegalińska Sędzia del. WSA Mirosław Trzecki Protokolant Mateusz Rogala po rozpoznaniu w dniu 16 grudnia 2014 r. na rozprawie w Izbie Gospodarczej skargi kasacyjnej Z. Spółki z o.o. w K. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w W. z dnia 6 marca 2013 r. sygn. akt VI SA/Wa 2333/12 w sprawie ze skargi Z. Spółki z o.o. w K. na decyzję Głównego Inspektora Farmaceutycznego z dnia [...] sierpnia 2012 r. nr [...] w przedmiocie nakazu zaprzestania reklamy apteki oddala skargę kasacyjną.
Zaskarżonym wyrokiem z dnia 6 marca 2013 r. sygn. akt VI SA/Wa 2333/12 Wojewódzki Sąd Administracyjny w W. oddalił skargę Z. Sp. z o.o. z siedzibą w K. na decyzję Głównego Inspektora Farmaceutycznego z dnia [...] sierpnia 2012 r. nr [...] w przedmiocie nakazu zaprzestania reklamy apteki.
Ze stanu faktycznego sprawy przyjętego przez Sąd I instancji wynika, że [...] Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny w K. w dniach [...] i [...] marca 2012 r. przeprowadził kontrolę apteki - Z., położonej przy ul. [...] w T. W trakcie kontroli stwierdzono m.in., że apteka uczestniczy w programie ofertowym "[...]". Z informacji znajdujących się stronie internetowej programu wynika, że formularz rejestracyjny programu odbiera się w aptece, a następnie po jego wypełnieniu otrzymuje się kartę stałego klienta. Zebrane punkty wymienia się na nagrody z katalogu, który jest dostępny w aptece, bądź płaci nimi za produkty zakupione w aptece z wyłączeniem produktów leczniczych refundowanych, można je również wymieniać na kosmetyki dostępne w każdej aptece.
Następnie [...] Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny w K. decyzją z dnia [...] lipca 2012 r. nr [...], wydaną na podstawie art. 109 pkt 3 w zw. z art. 94a ust. 1, 2, 3 i 4 ustawy z dnia 6 września 2001 r. - Prawo farmaceutyczne (Dz. U. Nr 45, poz. 271 ze zm.) oraz art. 104 § 1 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. - Kodeks postępowania administracyjnego (Dz. U. Nr 98, poz. 1071 ze zm. - powoływanej dalej jako k.p.a.), nakazał podmiotowi prowadzącemu aptekę ogólnodostępną o nazwie Z. dostosować działalność do wymagań dotyczących obrotu produktami leczniczymi poprzez zaprzestanie uczestnictwa apteki w programie ofertowym "[...]", które to uczestnictwo narusza zakaz prowadzenia reklamy aptek przewidziany w art. 94a ust. 1 ustawy - Prawo farmaceutyczne. Decyzji został nadany rygor natychmiastowej wykonalności.
W uzasadnieniu organ podkreślił, że program "[...]" mieści się w definicji programu lojalnościowego, który polega na długotrwałych działaniach marketingowych służących budowaniu oraz podtrzymywaniu pozytywnych relacji z klientami. Program jest nakierowany na zwiększenie sprzedaży produktów w aptekach poprzez odpowiedni system nagród, w tym przypadku w postaci punktów, które mogą być wymieniane na nagrodę albo mogą obniżyć cenę zakupu produktów. Program spełnia więc definicję reklamy aptek, gdyż ma na celu zachęcenie do zakupu produktów leczniczych lub wyrobów medycznych w konkretnej aptece poprzez stosowanie wszystkich mechanizmów programu lojalnościowego.
W odwołaniu od powyższej decyzji strona podniosła, że stanowisko organu opiera się na błędnej wykładni art. 94a ust. 1 ustawy - Prawo farmaceutyczne, a także nie uwzględnia obowiązujących regulacji, które umożliwiają udzielanie rabatów na dystrybuowane przez aptekę produkty (produkty lecznicze, suplementy diety, wyroby medyczne, kosmetyki), o ile nie stanowią one produktów refundowanych. Podkreśliła, że zakaz reklamy aptek i ich działalności, jako wyjątek od zasady wolności gospodarczej i ograniczenie wolności wypowiedzi, nie może być interpretowany rozszerzająco. Zakwestionowany program należy zakwalifikować jako dozwoloną formę sprzedaży premiowej, a nie zabronioną reklamę aptek.