Wojewódzki Sąd Administracyjny we Wrocławiu w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Ireneusz Dukiel, Sędziowie Sędzia NSA Lidia Błystak (sprawozdawca), Sędzia WSA Marek Olejnik, Protokolant Marta Pająkiewicz, po rozpoznaniu w dniu 27 lutego 2008 r. przy udziale --- sprawy ze skargi B. M. na decyzję Dyrektora Izby Celnej we W. z dnia [...] nr [...] w przedmiocie podatku akcyzowego za maj 2004 r. oddala skargę.
Decyzją z dnia [...] Nr [...] Dyrektor Izby Celnej na podstawie art. 233 § 1 pkt 2a Ordynacji podatkowej uchylił decyzję Naczelnika Urzędu Celnego w W. z dnia [...] Nr [...] określającą B. M. zobowiązanie w podatku akcyzowym za maj 2004 r. na kwotę 98.972,00 zł. i określił to zobowiązanie na kwotę 32.904,00 zł. Wskazał organ, że strona prowadziła działalność gospodarczą pod firmą "A", polegającą na sprzedaży oleju opałowego, oleju napędowego oraz benzyny w trzech punktach sprzedaży: w N. R. - sprzedaż oleju napędowego, w L. Z. - sprzedaż oleju opałowego i oleju napędowego oraz w W. - sprzedaż oleju opałowego, oleju napędowego, benzyny. W wyniku kontroli ustalono, że poza protokołami z inwentaryzacji z dnia 1.06.2003 r., 31.12.2003 r. i 31.12.2004 r. strona nie posiadała żadnej dokumentacji dotyczącej prowadzonej działalności, bowiem dokumentacja ta spłonęła w wyniku pożaru budynku biurowego w W. w dniu [...]. Na podstawie dokumentów uzyskanych od kontrahentów strony ustalono, że w okresie od dnia 1.09.2003 r. do dnia 31.12.2004 r. strona dokonała zakupu 1.351.272 litrów oleju opałowego, który sprzedawała podmiotom prowadzącym działalność gospodarczą, osobom fizycznym nieprowadzącym działalności oraz zużywała na potrzeby własne - do ogrzewania budynku biurowego, socjalnego. W oparciu o dokumenty i oświadczenia ustalono zdolności magazynowe firmy strony do magazynowania oleju opałowego, która wynosiła 37.000 l w zbiornikach naziemnych i w autocysternie. W oparciu o przedłożone przez stronę zestawienia odbiorców oleju opałowego, zgromadzone informacje z oświadczeń strony i posiadanych przez nią dowodów korespondencji z podmiotami dokonującymi transakcji handlowych, organ I instancji podjął czynności sprawdzające w celu potwierdzenia faktu dokonania zakupu oleju opałowego u strony, przeprowadził dowody z zeznań świadków, wystąpił o wyjaśnienia do kontrahentów. W wyniku przeprowadzonych czynności ustalono, że 12 spośród wskazanych osób nie potwierdziło transakcji zakupu oleju opałowego u strony, 12 kontrahentów potwierdziło ten fakt, przy czym w jednym przypadku organ przyjął ilość oleju opałowego wg wyjaśnienia kontrahenta (Z. P.), w drugim - wg zestawienia strony (M. T.). Przedłożone przez stronę zestawienie (z dnia 23.02.2006 r.) kontrahentów organ przyjął jako zawierające listę kontrahentów dokonujących wyłącznie zakupu oleju napędowego, w oparciu o wyjaśnienia strony oraz wyjaśnienia kontrahentów. Na podstawie dokumentów względnie potwierdzonej sprzedaży oleju opałowego ustalono, że w 2003 r. strona sprzedała 35.200 litrów, natomiast w 2004 r. - 43.162 litrów, co za lata 2003 - 2004 daje ilość 78.362 litry. W oparciu o oświadczenie strony organ podatkowy ustalił zużycie oleju opałowego na potrzeby własne strony: 2003 r. - 5.124 litry, 2004 r. - 12.888 litry. Pierwszy udokumentowany zakup oleju wystąpił we wrześniu 2003 r. Na podstawie dokumentacji, przy uwzględnieniu stanów magazynowych, ustalonego zużycia oleju na potrzeby własne ustalono obrót w 2003r.: zakupiony olej opałowy w 2003 r. - 271.220 l., sprzedany na cele opałowe - 35.200 l., zużyty na potrzeby własne - 5.124. l., sprzedany na inne niż opałowe cele - 229.796 l., stan na 31.12.2003 r. wg spisu z natury - 1.100 l.; w 2004 r. stan na 1.01.2004 r. - 1.100 l., zakupiono olej opałowy - 1.080.052 l., sprzedano na cele opałowe - 43.162 l., zużyty na własne potrzeby - 12.888 l., sprzedano na inne niż opałowe cele - 1.024.107 l., stan na dzień 31.12.2004 r. - wg spisu z natury 995 l. Ustalono, że strona nie składała deklaracji podatkowych dla potrzeb podatku akcyzowego i nie dokonywała wpłat z tego tytułu. Organ podatkowy dokonał proporcjonalnego przyporządkowania wielkości sprzedaży oleju opałowego na inne niż opałowe cele do ilości dni kalendarzowych każdego z badanych miesięcy, wobec braku możliwości bezpośredniego przyporządkowania. W ten sposób ustalił organ, iż w maju 2004r. strona sprzedała olej opałowy na inne niż opałowe cele w ilości 86.741,86 l., która to sprzedaż podlega opodatkowaniu podatkiem akcyzowym wg stawki akcyzowej określonej w poz. 1 pkt 5 zał. nr 1 do rozporz. Min. Fin. z dnia 22.04.2004 r. w sprawie obniżenia stawek podatku akcyzowego w wys. 1.141 zł./1000 l.