Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący: sędzia NSA Jolanta Rajewska (spr.) sędzia NSA Jolanta Rudnicka sędzia del. WSA Dorota Apostolidis Protokolant starszy inspektor sądowy Joanna Drapczyńska po rozpoznaniu w dniu 5 lipca 2016 roku na rozprawie w Izbie Ogólnoadministracyjnej skargi kasacyjnej K. K. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 24 września 2014 r. sygn. akt II SA/Wa 2250/13 w sprawie ze skargi K. K. na decyzję Ministra Obrony Narodowej z dnia [...] października 2013 r. nr [...] w przedmiocie zwolnienia ze służby wojskowej 1. oddala skargę kasacyjną; 2. zasądza od K. K. na rzecz Ministra Obrony Narodowej kwotę 120 (sto dwadzieścia) złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania kasacyjnego.
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie wyrokiem z dnia 24 września 2014 r. sygn. akt II SA/Wa 2250/13 oddalił skargę K. K. na decyzję Ministra Obrony Narodowej z dnia [...] października 2013 r. nr [...] w przedmiocie zwolnienia z zawodowej służby wojskowej.
Wyrok został wydany w następującym stanie faktycznym i prawnym sprawy.
Dyrektor Departamentu Kadr Ministerstwa Obrony Narodowej rozkazem personalnym z dnia [...] września 2013 r. nr [...], wydanym na podstawie art. 111 pkt 10 oraz art. 115 ust. 1 i ust. 4 ustawy z dnia 11 września 2003 r. o służbie wojskowej żołnierzy zawodowych (Dz. U. z 2010 r. Nr 90, poz. 593 ze zm. - dalej jako "ustawa o służbie wojskowej żołnierzy zawodowych") oraz § 12 ust. 2 rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 29 stycznia 2008 r. w sprawie zwalniania żołnierzy zawodowych z zawodowej służby wojskowej (Dz. U. z 2013 r., poz. 925 - dalej jako "rozporządzenie MON z dnia 29 stycznia 2008 r."), zwolnił K. K. z dniem 30 września 2013 r. z zawodowej służby wojskowej i przeniósł do rezerwy wskutek niewyznaczenia oficera na stanowisko służbowe w czasie pozostawania w rezerwie kadrowej.
Minister Obrony Narodowej, po rozpatrzeniu odwołania K. K., decyzją z dnia [...] października 2013 r. nr [...], utrzymał w mocy decyzję organu I instancji z dnia [...] września 2013 r. W uzasadnieniu swej decyzji organ odwoławczy stwierdził, że K. K. pełnił służbę w rezerwie kadrowej. Minister Obrony Narodowej decyzją z dnia [...] sierpnia 2013 r. nr [...] wyznaczył K. K. z dniem 30 września 2013 r. na stanowisko służbowe szefa służby w Jednostce Wojskowej [...] na kadencję od dnia 30 września 2013 r. do dnia 30 czerwca 2016 r. Kolejną decyzją z dnia [...] września 2013 r. nr [...], wydaną na podstawie art. 162 § 1 pkt 1 k.p.a. Minister Obrony Narodowej stwierdził wygaśnięcie własnej decyzji z dnia [...] sierpnia 2013 r., wskazując, że decyzja ta nie została wykonana, bowiem oficer nie objął określonego w niej stanowiska służbowego. Do skutecznego wyznaczenia żołnierza na stanowisko służbowe nie wystarczy jedynie wydanie w tym zakresie ostatecznej decyzji właściwego organu wojskowego. Zgodnie z § 11 ust. 1 rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 15 grudnia 2009 r. w sprawie trybu wyznaczania żołnierzy zawodowych na stanowiska służbowe i zwalniania z tych stanowisk (Dz. U. Nr 218, poz. 1699 ze zm. dalej jako "rozporządzenie MON dnia 15 grudnia 2009 r.") konieczne jest także, aby dowódca jednostki wojskowej stwierdził w rozkazie personalnym datę objęcia przez żołnierza obowiązków na stanowisku służbowym. Jeżeli oficer nie objął stanowiska służbowego określonego w decyzji o wyznaczeniu na stanowisko służbowe, nie dochodzi do wykonania decyzji, a tym samym do prawnie skutecznego wyznaczenia żołnierza na stanowisko służbowe. Decyzja z dnia [...] sierpnia 2013 r. nie została wykonana, gdyż K. K. nie posiadał ani poświadczenia bezpieczeństwa ani wydanego przez Dowódcę Jednostki [...] upoważnienia do dostępu do informacji niejawnych o klauzuli "zastrzeżone". Zgodnie z art. 21 ust. 4 ustawy z dnia 5 sierpnia 2010 r. o ochronie informacji niejawnych (Dz. U. Nr 182, poz. 1228 - dalej jako "ustawa o ochronie informacji niejawnych") osoba nieposiadająca poświadczenia bezpieczeństwa może uzyskać dostęp do informacji niejawnych o klauzuli "zastrzeżone" na podstawie pisemnego upoważnienia, które może fakultatywnie wydać kierownik konkretnej jednostki organizacyjnej. K. K. upoważnienie do dostępu do informacji niejawnych o klauzuli "zastrzeżone" uzyskał w dniu [...] lutego 2013 r. od Dowódcy Jednostki Wojskowej Nr [...]. Upoważnienie to obowiązywało wyłącznie w ramach wskazanej Jednostki Wojskowej Nr [...]. Nie było ono natomiast skuteczne w Jednostce Wojskowej [...]. K. K. nie spełniał zatem warunków niezbędnych do objęcia stanowiska, na które został wyznaczony. W karcie opisu stanowiska służbowego szefa służby w Jednostce Wojskowej [...] przewidziano bowiem wymóg legitymowania się poświadczeniem bezpieczeństwa o klauzuli "zastrzeżone". Oznacza to, że do objęcia tego stanowiska niezbędne jest posiadanie poświadczenia bezpieczeństwa o klauzuli co najmniej "poufne" lub uzyskania upoważnienia do dostępu do informacji niejawnych o klauzuli "zastrzeżone", wydanego przez Dowódcę Jednostki Wojskowej [...]. Dowódca Jednostki Wojskowej [...], mimo wcześniejszych zapewnień, odmówił jednak wydania K. K. upoważnienia do dostępu do informacji niejawnych o klauzuli "zastrzeżone", powołując się na fakt skazania oficera prawomocnym wyrokiem Wojskowego Sądu Garnizonowego w [...] z dnia [...] grudnia 2009 r. za przestępstwo określone w art. 278 § 1 k.k. i art. 231 § 2 k.k. oraz prowadzenie przez Wojskową Prokuraturę Okręgową w [...] śledztwa w sprawie innych przestępstw. Skoro K. K. nie posiada ani poświadczenia bezpieczeństwa ani nie uzyskał w Jednostce Wojskowej [...] upoważnienia do dostępu do informacji niejawnych o klauzuli "zastrzeżone", to oczywistym jest, że nie mógł w Jednostce Wojskowej [...] objąć stanowiska służbowego określonego w decyzji Ministra Obrony Narodowej z dnia [...] sierpnia 2013 r. Oznacza to, że niewykonanie decyzji z dnia [...] sierpnia 2013 r. nastąpiło z przyczyn leżących wyłącznie po stronie żołnierza. W związku z niewyznaczeniem K. K. na stanowisko służbowe w czasie pozostawania w rezerwie kadrowej w sprawie spełnione zostały wszystkie przesłanki do obligatoryjnego zwolnienia oficera z zawodowej służby wojskowej na podstawie art. 111 pkt 10 ustawy o służbie wojskowej żołnierzy zawodowych.