Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący Sędzia NSA Marzenna Zielińska (spr.) Sędzia NSA Zofia Przegalińska Sędzia del. WSA Ireneusz Fornalik Protokolant Anna Ważbińska po rozpoznaniu w dniu 21 lutego 2013 r. na rozprawie w Izbie Gospodarczej skargi kasacyjnej M. P. Spółki z o.o. w C. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w G. z dnia 4 października 2010 r. sygn. akt III SA/Gl 1694/10 w sprawie ze skargi M. P. Spółki z o.o. w C. na decyzję Dyrektora Izby Celnej w K. z dnia [...] października 2007 r. nr [...] w przedmiocie interpretacji prawa podatkowego 1. uchyla zaskarżony wyrok i przekazuje sprawę do ponownego rozpoznania Wojewódzkiemu Sądowi Administracyjnemu w G.; 2. zasądza od Dyrektora Izby Celnej w Katowicach na rzecz M. P. Spółki z o.o. w C. kwotę 380 (trzysta osiemdziesiąt) zł tytułem kosztów postępowania kasacyjnego.
Zaskarżonym wyrokiem Wojewódzki Sąd Administracyjny w G. oddalił skargę M. P. Sp. z o.o. w C. na decyzję Dyrektora Izby Celnej w K. z dnia [...] października 2007 r. w przedmiocie podatku akcyzowego - interpretacji prawa podatkowego.
Sąd I instancji orzekał w następującym stanie sprawy:
Wnioskiem z [...] lutego 2007 r. M. P. Sp. z o.o. w C. (dalej skarżąca) zwróciła się do Naczelnika Urzędu Celnego w K. o wydanie wiążącej interpretacji w sprawie:
1. sposobu ustalania podstawy opodatkowania podatkiem akcyzowym produkcji i sprzedaży acetylenu w sytuacji, gdy właściwości chemiczne tego gazu nie pozwalają określić jego ilości w litrach w temperaturze 15 ºC (gaz sprzedawany jest w kilogramach, wobec czego należy wskazać system przeliczenia kilogramów na litry),
2. obowiązku produkcji acetylenu w składzie podatkowym, przy jednoczesnym braku możliwości ustalenia podstawy opodatkowania,
3. sposobu prowadzenia ewidencji ilościowej w składzie podatkowym z uwagi na brak możliwości przeliczenia ilości tego produktu w litrach w temperaturze 15ºC.
W ocenie pytającego, klasyfikowany do pozycji PKWiU 24.14.11-90.00.1 i kodu CN 2901 29 00, gaz w przeważającej ilości wykorzystywany w palnikach acetylenowych, nieopłacalny, jako paliwo, w świetle art. 2 ustawy z 23 stycznia 2004 r. o podatku akcyzowym (Dz. U. nr 29 poz. 257 ze zm.; dalej u.p.a.) acetylen klasyfikowany byłby wyrobem akcyzowym, to jednak z uwagi na to, że w temperaturze 15º C występuje wyłącznie w postaci gazowej, a jego właściwości fizykochemiczne nie pozwalają określić jego objętości w litrach, a w przeliczeniu na taką jednostkę wyrażona została stawka akcyzy wynosząca 1882 zł/1000l, nie można uznać, że należycie została skonkretyzowana powinność świadczenia podatku akcyzowego, a w konsekwencji producent nie ma obowiązku jego produkcji w składzie podatkowym i prowadzenia specjalnej ewidencji ilościowej wyprodukowanego gazu.
Postanowieniem z [...] czerwca 2007 r. Naczelnik Urzędu Celnego uznał za nieprawidłowe stanowisko wnioskodawcy. W uzasadnieniu organ podkreślił, że zgodnie z powołanym już przez podatnika art. 2 oraz art. 62 ust. 1 pkt 1 u.p.a. acetylen, węglowodór acykliczny, zaliczany jest do wyrobów akcyzowych zharmonizowanych - paliw klasyfikowanych do pozycji PKWiU 24.14.11-90.00.1 i kodu CN 2901 29 00. W świetle art. 64 u.p.a. podstawą jego opodatkowania jest ilość gotowego wyrobu wyrażona w litrach w temperaturze 15º C. Nadto istnieje możliwość ustalenia podstawy opodatkowania podatkiem akcyzowym acetylenu, gdyż z opinii I. T. N. z K. z [...] lutego 2007 r. nr [...] (dołączonej do wniosku przez podatnika) w temperaturze 15º C acetylen jest gazem o gęstości ok. 1,11g/dm³ (1l). Zatem 1000g (1kg)=900,90 l, a stawka akcyzy za 1000l wyniesie 1695,4938 zł. Dlatego jego produkcja, jako wyrobu akcyzowego zharmonizowanego winna odbywać się w składzie podatkowym, a spółka zobowiązana jest do prowadzenia odpowiedniej ewidencji.
Po rozpoznaniu odwołania spółki, Dyrektor Izby Celnej w K. stwierdził, że acetylen należący do węglowodorów acyklicznych o kodzie CN 2901 i symbolu PKWiU 24.14.11 według art. 2 ust. 1 pkt. 1 u.p.a. jest wyrobem akcyzowym zharmonizowanym, wymienionym w załącznikach do tej ustawy: nr 1 w poz. 7 oraz nr 2 w poz. 5. Dyrektywa Rady 2003/96/WE z 27 października 2003 r. w sprawie restrukturyzacji wspólnotowych przepisów ramowych dotyczących opodatkowania produktów energetycznych i energii elektrycznej (Dz. Urz. UE L 283 z 31 października 2003 r., s 51 ze zm.; dalej Dyrektywa energetyczna) w art. 2 ust. 1 lit. c stanowi, że pojęcie wyroby energetyczne stosuje się również do produktów objętych kodem CN 2901, czyli także do acetylenu. Wreszcie zgodnie z art. 62 ust. 1 pkt. 1 u.p.a. wyroby wymienione w poz. 1-12 załącznika nr 2 zalicza się do paliw silnikowych i olejów opałowych. Zatem acetylen wymieniony w poz. 5 został zaliczony do paliw silnikowych, dla których podstawą opodatkowania według art. 64 u.p.a. jest ilość litrów gotowego wyrobu w temperaturze 15º C.